LITIS EXPENSAS DIVORCIO

“Buenos días Javier, mi marido, ante mi decisión de divorciarme, me ha quitado la tarjeta, me ha eliminado de las cuentas y no me da ni un solo euro. Estoy sin trabajo y sin posibilidad alguna de generar ingresos, que me permitan afrontar esta situación.

¿Cómo voy a vivir y hacerme cargo de todos los gastos del divorcio?

Verás, he solicitado abogado por turno de oficio, pero me han dicho que no me lo conceden por la favorable situación económica que disfruta mi actual marido.

Lo estoy pasando francamente mal en este proceso y siento como que no tengo apoyo. Os veo en vuestros directos y os sigo en redes sociales, y me dais tanta claridad que me encantaría poder pagar vuestros honorarios y que fuerais mis abogados.

Mi preocupación ahora es que me voy a quedar sin dinero en efectivo y sin posibilidad de pedir prestado a nadie más, y dado que es el único dinero que me queda, no podría ayudar a mi hija a pagar su piso

¡No sé qué hacer!

Desde que nació nuestra primera hija no he vuelto a trabajar, y ahora mismo no tengo posibilidad de ganarme la vida dada la situación que vivimos con el covid.

Estoy realmente agobiada y de verdad, no se qué puedo hacer.

¿Y si te dijéramos que hay una posibilidad de que nuestros honorarios esté obligado a pagarlos él?

¿De verdad? Me acaba de dar un vuelco el corazón de alegría. Eso sería maravilloso porque ahora mismo estoy agobiadísima. No sé como salir de esta situación. Me siento impotente y sin libertad, y tras la sesión gratis tengo claro que contar con vosotros me aliviaría mucho.

¿Qué tengo que hacer?

¿Has oído hablar de la Litis Expensas?

La verdad es que no”

¿QUE ES LA LITIS EXPENSAS?

Legalmente, en los divorcios se entiende por Litis expensas a la obligación que se impone al otro cónyuge de hacerse cargo de los gastos y costas judiciales, cuando el que lo solicita carece de bienes propios suficientes para afrontarlos.

CONCEPTO DE LITIS EXPENSAS

La palabra “Litis” proviene del latín “lis” y se refiere al pleito con contienda, diferencia, disputa de litigio judicial.

Por su parte “Expensas” (pecunia), también tiene su origen en el latín y significa dinero gastado, costos, dinero o gastos.

De forma conjunta, se refieren a los gastos de un pleito o disputa judicial.

A nivel legal, en los divorcios esta palabreja la usamos para referirnos a la posibilidad de que los gastos de defensa (honorarios de abogado y procurador) ocasionados por el enfrentamiento judicial en un divorcio contencioso, sean asumidos por la parte que dispone en el matrimonio de los bienes o el dinero.

Es muy frecuente en los divorcios encontrarnos con personas, mayoritariamente mujeres como tú, que han abandonado sus posibilidades laborales, con la intención de destinar todo su esfuerzo en cuidar y atender a sus hijos y su casa, pero que al momento de llegar su divorcio se ven atadas al no disponer de recursos económicos propios, y depender económicamente de sus maridos. Se ven totalmente limitadas para poder elegir al no poder pagar los honorarios profesionales de abogados y procuradores de su libre elección.

Lo vemos a diario, mujeres que como tú se reúnen con nosotros a través de nuestra “SESIÓN DE ASESORAMIENTO GRATIS”, que nos siguen y conocen a través de nuestro blog y redes sociales, que les encantaría contar con nuestra ayuda profesional, pero que se ven incapaces de afrontar el pago de los honorarios al depender económicamente de sus maridos desde hace años.

La dependencia económica del marido, las limita para disponer del asesoramiento legal que realmente les gustaría, y se ven obligadas en muchas ocasiones a aguantar en un matrimonio que saben que está acabado o, en su caso, a tener que hacer frente a su voluntad de divorciarse a través de la solicitud de un abogado de oficio a través de la justicia gratuita.

LITIS EXPENSAS SIGNIFICADO

Como hemos visto en el apartado anterior el significado de Litis expensas se corresponde con la obligación de pago de los gastos profesionales al otro cónyuge, con el que nos estamos enfrentando en el proceso de divorcio.

DIFERENCIA ENTRE CONDENA EN COSTAS Y LITIS EXPENSAS

Aunque ambos se refieren a la obligación de pagar los gastos y costas judiciales, pero son conceptos muy diferentes.

Se entiende por CONDENA EN COSTAS a la obligación impuesta en la sentencia por el juez que condena u obliga a la otra parte a tener que asumir el pago de los gastos judiciales del contrario.

La condena es una exigencia o castigo por acudir sin razón o motivo justificado a un proceso o contienda judicial, o un riesgo al que se somete el que ve vencidas sus pretensiones ante el juzgado.

Si quieres saber un poco más lo que incluye las costas, te invitamos a que visualices este video de nuestro canal de youtube

Sin embargo, la LITIS EXPENSAS es una petición o solicitud que se hace al juez, y que éste debe conceder siempre que se cumplan los requisitos para que la misma sea autorizada.

En la condena en costas su concesión queda a criterio del juez tras realizar el juicio, es un añadido que se puede conceder o no en función de la valoración y consideración del juez, mientras que la Litis expensas, se autoriza por el juez siempre que se cumplan con los requisitos legalmente exigidos. Es un derecho que puedes solicitar, y que solo depende de que cumplas los requisitos legalmente exigidos para que el juez lo incluya en la sentencia.

LITIS EXPENSAS REGULACION

La regulación legal de la litis expensas la encontramos en nuestro código civil, en concreto, en el artículo 1.318 de nuestro código civil:

“Los bienes de los cónyuges están sujetos al levantamiento de las cargas del matrimonio.

Cuando uno de los cónyuges incumpliere su deber de contribuir al levantamiento de estas cargas, el Juez, a instancia del otro, dictará las medidas cautelares que estime conveniente a fin de asegurar su cumplimiento y los anticipos necesarios o proveer a las necesidades futuras.

Cuando un cónyuge carezca de bienes propios suficientes, los gastos necesarios causados en litigios que sostenga contra el otro cónyuge sin mediar mala fe o temeridad, o contra tercero si redundan en provecho de la familia, serán a cargo del caudal común y, faltando éste, se sufragarán a costa de los bienes propios del otro cónyuge cuando la posición económica de éste impida al primero, por imperativo de la Ley de Enjuiciamiento Civil, la obtención del beneficio de justicia gratuita.”

Como puedes observar en el párrafo tercero, en letra negrita, del artículo 1.318 del código civil, que hemos transcrito, encontramos la regulación legal de las Litis expensas.

sentencias tribunal supremo sobre litispendenica

LITIS EXPENSAS JURISPRUDENCIA

Sin ninguna duda, la Sentencia del Tribunal Supremo nº 184/2012, recurso nº 1594/2010, de fecha 2 de abril de 2012, sigue siendo la principal referencia, incluso a la fecha, que se usa en las sentencias por los juzgados y Audiencias de toda España, para fundamentar los motivos o causas por los que se debe proceder a la concesión o no de las Litis expensas en un proceso judicial de divorcio.

Veamos el contenido de dicha sentencia en más detalle:

“FUNDAMENTOS DE DERECHO

PRIMERO.-

Resumen de los hechos probados.

1º D. Juan Ramón presentó una demanda de divorcio contra su esposa, Dª Violeta. Ésta formuló reconvenciónal contestar la demanda, pidiendo, entre otros extremos, que se le reconociera el derecho a las litis expensas,en la cantidad de 2.300Eur. para atender los gastos del procedimiento en primera instancia, más lo que se devengarán en apelación, con cargo a una libreta a plazo fijo de 30.000Eur.(…)

Las Litis expensas aparecen reguladas en el art. 1318.3 CC (EDL 1889/1), dentro de la regulación de las cargas del matrimonio. El art. 1318.3 establece que “cuando un cónyuge carezca de bienes propios suficientes, los gastos necesarios causados en litigios que sostenga contra el otro cónyuge, sin mediar mala fe o temeridad, o contra tercero, si redundan en provecho de la familia, serán a cargo del caudal común, y faltando éste, se sufragarán a costa de los bienes propios del otro cónyuge, cuando la posición económica de este impida al primero, por imperativos de la Ley de Enjuiciamiento civil , la  obtención del beneficio de justicia gratuita”

Las Litis expensas tienen un origen jurisprudencial, derivadas del deber de alimentos entre cónyuges y justificadas en un régimen de comunidad de bienes para facilitar que la mujer pudiera litigar tanto en pleitos de separación o nulidad contra su propio marido, y también en pleitos contra terceros siempre que redunden en beneficio de la propia comunidad. El art. 1318.3 CC (EDJ 1889/1) contiene una redacción poco clara que, además, debe complementarse con el art. 3.3 de la Ley 1/1996, de 10 enero, de asistencia jurídica gratuita (EDL 1996/13683), que establece que los medios económicos del solicitante de justicia gratuita serán valorados individualmente, cuando dicho “solicitante acredite la existencia de intereses familiares contrapuestos en el litigio para el que se solicita la asistencia “

De la interpretación conjunta de ambas disposiciones, es decir, los Arts. 1318.3 CC (EDL 1889/1) y el 3.3. de la Ley 1/1996, hay que llegar a las siguientes conclusiones en lo que se refiere a la aplicación del beneficio cuando un cónyuge litiga en contra del otro:

1º En primer lugar, los gastos que el cónyuge acredite para seguir un litigio que sostenga contra el otro cónyuge deben ser costeados por el caudal común.

2º A falta de caudal común, el cónyuge que no tenga bienes propios debe acudir al beneficio de la justicia gratuita, porque solo hay derecho a Litis expensas a costa del otro cónyuge cuando la posición de este impida al litigante obtener el beneficio y a la vista de lo que dispone el art. 3.3 Ley 1/1996, en este caso la existencia la existencia de intereses familiares contrapuestos permite la valoración individual de los medios económicos del litigante, por lo que la posición económica del cónyuge “rico” no va a impedir la obtención del beneficio de la justicia gratuita.

3º Subsidiariamente, cuando ello no sea posible, deberá aplicarse la última parte del art. 1318.3 CC (EDL 1889/1), de modo que los gastos judiciales se “sufragarán a costa de los bienes del otro cónyuge”. En este momento en que interviene la previsión del art. 36.4 de la Ley 1/1996, que prevé la coexistencia de las Litis expensas y del beneficio de justicia gratuita.

TERCERO.-

Aplicando esta doctrina al caso que está sometido a la consideración de este tribunal, debe advertirse antes que nada que no consta la existencia de bienes comunes, a pesar de que las sentencias recaídas en este procedimiento parten de que no se ha procedido a la liquidación de los bienes gananciales,

En el caso de que no haya bienes comunes, de lo que debemos partir, solo debe pagar el marido si la computación de los recursos e ingresos «por unidad familiar» impidiera que la esposa pudiera obtener el beneficio de justicia gratuita, pero ello no ocurre aquí, porque: a) de acuerdo con el art. 3.3 de la Ley 1/1996, se computan individualmente los recursos del solicitante y por ello, solo deben tenerse en cuenta los medios económicos propios de la esposa, y b) partiendo de que no hay bienes comunes, debe aplicarse el segundo supuesto del art. 1318.3 C y, como al objeto de obtener el beneficio de justicia gratuita solo se valoran sus bienes, debería haberlo solicitado, lo que no efectuó. Efectivamente, solo hay derecho a las litis expensas con cargo a los bienes privativos del otro cónyuge cuando la posición de éste impida al litigante solicitar el beneficio de justicia gratuita y como, de acuerdo con el tantas veces citado art. 3.3 de la Ley 1/1996, se aprecian separadamente los valores y recursos de ambos cónyuges, no hay derecho a demandar las litisexpensas en este caso y ello, sin perjuicio de la liquidación de los gananciales. No es que se condicione el derecho a las Litis expensas, sino que solo hay derecho a obtenerlas cuando se dan las circunstancias previstas en el art. 1318CC (EDL 1889/1) , cosa que en este caso no ha ocurrido.”

Con la lectura de los fundamentos de esta sentencia podemos obtener:

LITIS EXPENSAS REQUISITOS

Debes saber que las Litis expensas se aplican a cualquiera que sea el régimen matrimonial que regule tu matrimonio.

Si estás casado en gananciales y existen bienes en común, los costes y gastos judiciales deben ser asumidos de forma prioritaria por esos bienes comunes.

De no existir bienes en común con los que se pueda hacer frente a dichos gastos, y siendo tu objetivo que el otro cónyuge se haga cargo con sus bienes privativos, se deben de cumplir los siguientes requisitos para que te lo concedan:

A.- Solicitud Judicial.

Al ser un derecho de las partes, es necesario que sea solicitado expresamente en la demanda o contestación a la demanda.

B.- Existencia de contienda judicial.

Es decir, que exista un proceso judicial, ya sea entre los propios cónyuges, como en tu caso (el divorcio), o con un tercero, siempre que dicho procedimiento redunde en beneficio de la comunidad. En el caso de contienda entre los cónyuges, deben además existir intereses contrapuestos entre las partes y no darse supuestos de temeridad o mala fe.

C.- Inexistencia de bienes o caudal común.

Como has visto antes, no deben existir bienes comunes sobre los que cubrir estos gastos.

Por ejemplo, que no haya cuentas con dinero común sobre los que solicitar que se realice el pago de los honorarios profesionales.

D.- Imposibilidad de acceder al beneficio de justicia gratuita.

Debes saber que cuando solicitas abogado de oficio bajo el amparo del derecho a la asistencia jurídica gratuita en un supuesto de divorcio contra tu esposo, se valora tu capacidad económica de forma individual.

Si incluso aplicando la capacidad económica de forma individual del solicitante de la asistencia jurídica gratuita, este derecho es desestimado como consecuencia de la capacidad económica existente del otro cónyuge, es cuando entonces cumples con la posibilidad de poder pedir en demanda la litis expensas.

En consecuencia, para que el juez autorice y obligue al otro cónyuge al pago de tus honorarios, es necesario que hayas solicitado previamente el beneficio de justicia gratuita y que se te haya denegado.

COMO SE PIDE LA LITIS EXPENSAS EN UN DIVORCIO

Mediante su solicitud al juzgado en la demanda, incluyéndolo como una petición más del proceso de divorcio si eres demandante, o mediante reconvención en la contestación a la demanda, solicitando expresamente que se te conceda ese derecho.

La reconvención es cuando, a su vez, al contestar, demandas también tú a la otra parte, introduciendo en el pleito aspectos que no fueron tenidos en cuenta en la demanda inicial, y que se hace necesario que la otra parte pueda contra argumentar sobre ellos.

 Se debe pedir aportando los medios de prueba que permitan al juez verificar que se cumplen los requisitos anteriormente reseñados para su concesión.

Si tu solicitud va encaminada a que tus honorarios sean costeados contra caudal común, debes acreditar dicho carácter común por ejemplo mediante el certificado de la titularidad conjunta de una cuenta, y un extracto de movimientos que acredite la existencia de saldo en la cuenta.

O como en el caso de la sentencia del Tribunal Supremo que hemos comentado, mediante la aportación del contrato bancario de los fondos de inversión en el que se acredite la titularidad conjunta del mismo con su saldo.

COMO SE COBRAN LAS LITIS EXPENSAS

Si se trata de bienes comunes como una cuenta bancaria, una vez que estás debidamente autorizado por el juez en el Auto de medidas provisionales o en la sentencia, podrás hacer uso del saldo existente en esa cuenta para afrontar el pago de los honorarios devengados.

Si se trata de bienes diferentes al dinero, como podría ser un vehículo, una joya de valor o un inmueble será necesario el oportuno acuerdo entre partes que permita convertir en dinero el importe de las litis expensas.

En caso de régimen matrimonial de gananciales con obligación de pago sobre bienes comunes, la litis expensas también pueden ser incluidas en la liquidación de bienes como derecho de crédito en favor de aquel que se haya visto obligado a adelantar su pago, para en dicho proceso solicitar su reintegro de los bienes comunes gananciales.

En caso de régimen de separación de bienes, y a falta de acuerdo, se podrá ejecutar como una obligación de hacer, consistente en que la parte contraria permita convertir el bien o bienes necesarios en metálico, para, con ello, poder dar cumplimiento a lo autorizado. 

SE PUEDEN ESTABLECER GARANTIAS PARA ASEGURAR LAS LITIS EXPENSAS

Por supuesto que sí, para ello hay que distinguir dos escenarios:

1.- GANANCIALES.

2.- SEPARACION DE BIENES.

1.- GANANCIALES.

Si estamos ante un matrimonio en gananciales, y en tanto en cuanto no se liquiden los bienes gananciales, puedes solicitar tanto en demanda como en la contestación, en virtud de lo establecido en el artículo 103 del código civil, las medidas de administración de los bienes gananciales, a fin de evitar la desaparición o perjuicio en algunas de sus partidas.

Por ejemplo, se podría solicitar la retención o el embargo de la cantidad solicitada por litis expensas, del saldo existente en la cuenta común o la anotación de embargo de un inmueble para evitar su venta, o el depósito judicial o notarial de la joya para evitar su desaparición.

3.ª Fijar, la contribución de cada cónyuge a las cargas del matrimonio, incluidas si procede las «litis expensas», establecer las bases para la actualización de cantidades y disponer las garantías, depósitos, retenciones u otras medidas cautelares convenientes, a fin de asegurar la efectividad de lo que por estos conceptos un cónyuge haya de abonar al otro.

Se considerará contribución a dichas cargas el trabajo que uno de los cónyuges dedicará a la atención de los hijos comunes sujetos a patria potestad.

4.ª Señalar, atendidas las circunstancias, los bienes gananciales o comunes que, previo inventario, se hayan de entregar a uno u otro cónyuge y las reglas que deban observar en la administración y disposición, así como en la obligatoria rendición de cuentas sobre los bienes comunes o parte de ellos que reciban y los que adquieran en lo sucesivo.

5.ª Determinar, en su caso, el régimen de administración y disposición de aquellos bienes privativos que por capitulaciones o escritura pública estuvieran especialmente afectados a las cargas del matrimonio.

  En este caso, debes saber que es aconsejable además de las medidas de garantía el iniciar cuanto antes los trámites para hacer el inventario de los bienes gananciales que te permita en su caso recibir dichos importes solicitados como litis expensas.

2.- SEPARACION DE BIENES.

Si se trata de un matrimonio casado en régimen de separación de bienes, se puede solicitar la adopción de medidas procesales de garantía, para la protección de los pagos futuros que se deben de realizar en concepto de litis expensas.

De cara a evitar el posible alzamiento o insolvencia provocada de forma fraudulenta, es importante aportar al juzgado para acreditar su existencia los saldos existentes en las cuentas del obligado al pago.

En tu caso concreto, como has solicitado la justicia gratuita y te la han denegado, cumples con los requisitos para poder solicitar en la demanda el que se obligue al pago a tu marido de nuestros honorarios.

“Que alegría Javier, sé que me vais a ayudar mucho.”

Si te das cuenta, es fundamental contar desde el mismo instante que decidas dar el paso del divorcio con el asesoramiento especializado adecuado de abogados especialistas en divorcios y custodias, porque el conocimiento es poder y disponer de la ayuda adecuada te permita buscar las mejores soluciones a cada una de tus dudas.

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Muchas Gracias

Javier González González

Padre, Divorciado y experto apasionado del Área de Familia en Casasempere abogados.

PREGUNTAS Y RESPUESTAS

➡️ ¿Cuál es el significado de litis expensas en el divorcio?

Legalmente las litis expensas es cuando se solicita del juzgado para que se obligue al cónyuge al pago de los honorarios y gastos judiciales bien de los bienes comunes o bien del cónyuge que dispone de bienes o patrimonio.

➡️ ¿Cuáles son los requisitos de las Litis Expensas?

Los requisitos básicos para que se conceda la litis expensas son 4:
A.- Solicitud Judicial
B.- Existencia de contienda judicial
C.- Inexistencia de bienes comunes
D.- Imposibilidad de acceder al beneficio de justicia gratuita
Si quieres saber a que corresponde cada uno de estos requisitos te invitamos a que leas este post.

➡️ ¿Las litis expensas se pueden solicitar sólo en gananciales?

No, las litis expensas se pueden solicitar con independencia del régimen económico matrimonial que sea de aplicación al matrimonio. Si quieres saber más lee este post

DENUNCIAR POR ACOSO EX PAREJA

“Me veo en la obligación de bloquearte en whatsapp nuevamente y muy a mi pesar, debido a tus incesantes mensajes a cualquier hora del día. Se tus derechos como padre y respeto tu patria potestad, si pasara algo relevante a su salud, educación, etc, te informaré a la mayor brevedad.

Mañana volveré a intentar que hable contigo con llamada/video llamada, y ojalá tuvieras en cuenta que tan solo tiene tres años, que habrá días que quiera y habrá días que no.

Un saludo”

Este es el mensaje de una madre agotada después de estar, durante más de dos años, desde la ruptura de la relación de pareja, recibiendo a diario mails, mensajes en su contestador, whatsapp e incluso referencias expresas a través de estados de whatsapp, o publicaciones en muros de redes sociales, en los que de forma continua y, haga lo que haga, recibe expresa referencia a que estaba tratando de excluir, impedir o limitar el contacto de su hijo con su padre.

Este es un mensaje de socorro, una llamada de auxilio, un intento de desesperado de decir, BASTA YA, por favor.

Es habitual encontrarme con foros en redes sociales en los que se reúnen padres que alegan estar imposibilitados para ver, estar o comunicarse con sus hijos, y que responsabilizan de forma exclusiva de dicha situación a las madres de sus hijos.

En cada largo comentario que comparten solo veo un intenso dolor demonizando la figura materna.

Y a la inversa, también es muy frecuente encontrarse otros grupos, normalmente mayoritario de mujeres, cuyo discurso es responsabilizar, culpabilizar y demonizar la figura paterna, bajo el amparo de la existencia de actos de violencia de género.

En Casasempere abogados formamos parte en Facebook de más de 23 grupos cuya temática principal es dar soporte y apoyo a sus miembros sobre custodia compartida, sin embargo, en la mayoría de las ocasiones, sus contenidos o los comentarios que comparten a diario sus miembros, mayoritariamente padres, son comentarios en los que  “demonizan” la figura materna.

nos encanta empatizar con el dolor

Nos encanta ser víctimas. Nos deleitamos pensando y gritando a los cuatro vientos que nos impiden hacer esto y nos obligan a hacer esto otro. Nos encantan las palmadas en la espalda de cientos de personas desconocidas que, a través de las redes sociales, nos jalean y animan empatizando con sus comentarios, porque ellos creen haber vivido situaciones muy parecidas. Nos encanta empatizar con el dolor.

Te aseguro que sé de lo que estoy hablando, porque yo sí puedo demostrarte con un informe pericial elaborado por el gabinete psicosocial de Alicante, en el que se me concedió la custodia exclusiva paterna, ante la existencia de un claro intento de destruir la figura paterna. Yo puedo decir que sé perfectamente lo que es la “alienación parental” porque la he vivido, mejor dicho, sufrido.

Yo mismo he alimentado ese tipo de comentarios durante años y mi discurso ha sido, al igual que puedas estar haciendo tú hoy, el “demonizar” a la madre de mis hijos responsabilizándola de todo los desafíos que vivía. Que fácil es echar las culpas fuera.

¿Qué has hecho tú para estar donde estás ahora?

En Casasempere abogados no nos cansamos de decirlo. En realidad, toda gira en torno a las percepciones, a como quieres ver tu la historia que estás viviendo hoy.

Tus experiencias vividas hasta hoy hacen que interpretes todo lo que vives, y que saques tu propia y exclusiva versión de lo que estás experimentando hoy.

Para que tenga sentido el contenido del post de hoy, me vais a permitir que os ponga en antecedentes.

Ruptura de la relación de pareja antes del verano del 2019. La madre acude a nuestro despacho, y observo en la primera visita que no se muestra reacia a llegar con el tiempo a una custodia compartida, hecho que me agrada en dicha fecha, en la que el hijo común apenas tiene los dos años de edad. Sin embargo, sí percibo cierto temor o resquemor por el dolor acumulado en la convivencia, y me trasmite que el padre solo quiera pedir esa custodia por hacerle daño a ella.

Según nos relata la madre, el padre ha sido un padre ausente, poco implicado y cuyo principal interés es su propia vida personal.

Indica que, en dos años de vida del menor, apenas ha compartido tiempo a su lado. Que se ha visto muy sola en la crianza de su hijo, circunstancia que ha motivado la ruptura de la relación de pareja.

Mientras recabo los datos para conocer su situación, ella recurre de forma habitual a una expresión “Esto ya lo he vivido, está haciendo lo mismo que hizo a la madre de su otro hijo”. Y continúa diciendo:

“En aquel entonces, me creí que lo que decía de que la madre le impedía, le dificultaba y no le dejaba ver a su hijo era verdad.

Qué tonta que he sido. Ahora me doy cuenta de lo equivocada que estaba, y por lo que habrá tenido que pasar esta chica.

Javier, de verdad, tú no lo conoces. Da apariencia de otra cosa, pero realmente es dañino. Yo me lo he creído durante todos estos años y me ha tenido engañada por completo.

El niño le da igual. Yo he visto como se ha comportado durante años con su hijo mayor. Era yo quien me ocupaba de cuidarlo en los periodos de visitas mientras él seguía con sus cosas.”

Tras esa visita empezamos un intento de aproximación con el padre, que permitiera zanjar el proceso a través de un mutuo acuerdo.

Sin embargo, este padre tenía auténtica ANSIA por disponer de una CUSTODIA COMPARTIDA cuanto antes, y para ello se contaba a sí mismo que tenía que recuperar el supuesto tiempo perdido.

Pese a nuestros esfuerzos por hacer avanzar el asunto de manera cordial, siempre parecía que todo cuanto se hacía era poco a los ojos de este padre IMPACIENTE. Si se le daba más tiempo, al día siguiente exigía más, y si se le permitían más días, al día siguiente quería el doble.

Por no alargar la historia de forma innecesaria, debido a la presión y las continuas exigencias del padre, se llegó en un momento previo al auto de medidas provisionales, a que el propio menor rechazara al padre, al estar obligado prácticamente a diario a estar con su padre.

Te aseguro que se vivieron momento de mucha tensión, angustia y lágrimas.

En la vista de medidas provisionales, por recomendación del Ministerio Fiscal, se acordó realizar visitas tuteladas a través del punto de encuentro familiar.

Si no sabes lo que es el punto de encuentro familiar, aquí te dejamos enlace a nuestro post

Pues bien, esto tampoco fue suficiente para este padre, cuyas EXPECTATIVAS siempre eran infinitamente superiores a la realidad que vive.

Él en su fuero interno estaba convencido de que, con un par de visitas con su hijo en dicho centro, le iban a permitir incluso dormir los fines de semana con él.

Su discurso era REPETITIVO, y además contaba con un aliado de excepción, su abogado. El único mensaje era acusar a la madre de alienadora, de querer poseer en exclusiva y como un objeto al niño. De ser la responsable de impedir el adecuado y necesario contacto padre-hijo.

Si es la primera vez que escuchas la palabra alienadora, decirte que proviene de alienación parental. Aquí te dejamos un post y un vídeo para que la conozcas un poco más a fondo esta palabreja.

Si eres de los que prefiere ver un video para conocer el sentido de estas palabrejas legales que tanto nos gustan a los abogados, que sepas que en Casasempere abogados también tenemos un canal de youtube en el que puedes encontrar respuesta en video a todas tus dudas. Aquí te dejamos una entrevista a una psicológa en la que puedes conocer que es el síndrome de alienación parental.

Es curioso que durante años de convivencia no le INQUIETARA saber de su hijo durante días y ahora EXIGIERA un control absoluto y diario. EXIGIA bajo el amparo de sus derechos como padre el saber con todo detalle de la vida de su hijo en cada instante.

Por desgracia, todavía no había entendido que esto de los divorcios y custodias no va ni de la madre ni del padre. No se daba cuenta de que su hijo necesitaba ir más despacio para estar perfectamente bien a su lado.

Antes incluso de llegar a tener que hacer uso del recurso del Punto de encuentro familiar, se le ofreció el acudir a terapia familiar privada, para que un experto le explicara que sus deseos y ansias no podían estar por encima de las necesidades reales de su hijo.

Confundía el interés del menor con “me están impidiendo estar con mi hijo.”

No tenía reparos en querer justificar la necesidad de salir del control del punto de encuentro, y obtener ya más volumen, frecuencia y duración de sus visitas, queriendo comparar su situación a los llantos de su hijo al acudir al colegio por primera vez.

No tuvo reparos en alegar lo siguiente: “Si el niño se queda en clase y pese a que cada mañana llora no por ello se le saca del colegio, ¿por qué no puede estar con su padre, a pesar de que se quede llorando?

Es realmente triste que un padre sea incapaz de reconocer la diferencia de tono en el llanto de su propio hijo y que no sea capaz de entender que es NORMAL que un niño pequeño de tres años llore al quedarse con personas desconocidas, pero que lo que no es tan NORMAL es que llore al quedarse con su padre o madre.

Si un niño llora en compañía de las personas que se supone son con las que tiene más apego, es por que algo no va bien, y es necesario establecer las medidas adecuadas para evitar perjuicios mayores a ese niño.

Antes de seguir, permíteme que te haga unas preguntas:

¿Cómo te sentirías tú si recibieras más de 200 llamadas en un solo día del padre de tu hijo exigiendo ver en más ocasiones al hijo común?

¿Cómo te sentirías tú si te vieras obligada a diario a emitir un informe detallado del estado de salud y de todo lo que ha hecho tu hijo a lo largo de ese día?

¿Cómo te sentirías tú si te vieras obligada cada día de 19 a 20 horas a hacer una video llamada que durara esa hora entera al padre de tus hijos, y en este caso a un niño de 3 años?

¿Cómo te sentirías tú si a pesar de todos tus esfuerzos cada vez que intentas mejorar la relación padre-hijo recibieras un mensaje vía mail, wahtsapp o mensaje de audio en el contestador, en el que echaran por tierra todos tus esfuerzos?

¿A que empiezas a sentirte AGOBIADA?

¿Y si a pesar de todo cuanto haces, siempre pareciera poco? ¿Y si todos y cada uno de los mensajes que recibes fueran dirigidos EXIGIENDO MÁS?

¿Te imaginas tener que estar OBLIGADA continuamente a justificar todos y cada uno de tus movimientos con tu hijo a su padre?

Esta madre me llegó a decir por teléfono:

“Javier, al final voy a tener que hacer un gran hermano de mi vida emitido en directo para poder demostrar que yo no estoy manipulando ni influyendo en mi hijo.”

Por el amor de Dios, que tiene tres años. El padre quiere que esté todos los días una hora entera conversando con él y es un niño tan pequeño que le aburre.

Algo completamente LOGICO, ENTENDIBLE y NORMAL para cualquier persona menos para este padre OBSESIVO.

Hoy te vamos a hablar de como se puede llegar al punto de verse en la necesidad de tener que denunciar por acoso a tu ex pareja.

concepto de acoso

¿QUE SE CONSIDERA ACOSO?

Para encontrar respuesta a esta pregunta, tenemos que acudir al contenido del artículo 172 ter del código penal:

  1. Será castigado con la pena de prisión de tres meses a dos años o multa de seis a veinticuatro meses el que acose a una persona llevando a cabo de forma insistente y reiterada, y sin estar legítimamente autorizado, alguna de las conductas siguientes y, de este modo, altere gravemente el desarrollo de su vida cotidiana:

1.ª La vigile, la persiga o busque su cercanía física.

2.ª Establezca o intente establecer contacto con ella a través de cualquier medio de comunicación, o por medio de terceras personas.

3.ª Mediante el uso indebido de sus datos personales, adquiera productos o mercancías, o contrate servicios, o haga que terceras personas se pongan en contacto con ella.

4.ª Atente contra su libertad o contra su patrimonio, o contra la libertad o patrimonio de otra persona próxima a ella.

Si se trata de una persona especialmente vulnerable por razón de su edad, enfermedad o situación, se impondrá la pena de prisión de seis meses a dos años.

  1. Cuando el ofendido fuere alguna de las personas a las que se refiere el apartado 2 del artículo 173, se impondrá una pena de prisión de uno a dos años, o trabajos en beneficio de la comunidad de sesenta a ciento veinte días. En este caso no será necesaria la denuncia a que se refiere el apartado 4 de este artículo.
  2. Las penas previstas en este artículo se impondrán sin perjuicio de las que pudieran corresponder a los delitos en que se hubieran concretado los actos de acoso.
  3. Los hechos descritos en este artículo sólo serán perseguibles mediante denuncia de la persona agraviada o de su representante legal.

En conclusión, existe acoso cuando de forma REITERADA E INSISTENTE, sin estar debidamente autorizado, una persona vigila, persigue o busca la cercanía física, o intenta establecer comunicación por cualquier medio de comunicación con otra persona, o haga uso indebido de sus datos personales con el objetivo de que terceras personas se pongan en contacto con ella, siendo un requisito imprescindible que con dichos actos se altere gravemente el desarrollo de su vida.

¿CUAL ES EL CONCEPTO JURIDICO DE ACOSO?

El delito de acoso, o también llamado delito de stalking, se introduce en nuestro código penal con la reforma que entró en vigor el 1 de julio de 2015. Hasta ese momento no estaba recogido en nuestro texto legal.

Nos interesa acudir a la doctrina y jurisprudencia existente acerca del delito de acoso. En este caso contrato, vamos a destacar por su claridad a la hora de explicar el concepto jurídico de acoso dos sentencias de la Audiencia Provincial de Alicante.

La primera de ellas es la sentencia nº 306/2020, recurso nº 360/2020 de fecha 12 de junio de 2020.

Dentro de los delitos contra la libertad se introduce un tipo penal de acoso que está destinado a ofrecer respuesta a conductas de indudable gravedad que, en muchas ocasiones, no podían ser calificadas como de coacciones o amenazas. Se trata de aquellos supuestos en los que sin llegar a producirse necesariamente el anuncio explícito o la intención de causar algún mal ( amenazas ) o el empleo directo de violencia para coartar la libertad de la victima ( coacciones ) , se producen conductas reiteradas por medio de las cuales se menoscaba gravemente la libertad y sentimiento de seguridad de la victima a la que se somete a persecuciones o vigilancias constantes , llamadas reiteradas , u otros actos continuos de hostigamiento … .

El legislador , al tipificar este delito de acoso y hostigamiento lo hace considerándolo como una variante del delito de coacciones , al quedar fuera del ámbito de las mismas las conductas de acecho permanente o intento de comunicación reiterada que tienen la entidad suficiente como para producir una inquietud y desasosiego relevantes penalmente y que por ello no debe quedar extramuros de la respuesta penal al producir una alteración grave de la vida cotidiana.

La segunda es la sentencia nº 148/2020, recurso nº 265/2020 de fecha 10 de marzo de 2020.

“Hemos de recordar que este delito, denominado «stalking» en el derecho anglosajón, de donde procede, se refiere a la conducta consistente en establecer o intentar establecer contacto con la víctima a través de cualquier medio de comunicación, o por medio de terceras personas, no tiene por objeto específico ponderar el contenido de dichas comunicaciones, de manera que si el contenido de los mensajes en sí mismo tuviera un significado amenazante o coactivo podría, naturalmente, constituir otra clase de ilícito penal, que igualmente, debería ser perseguido en aplicación de las previsiones contenidas en el número 3 de ese mismo artículo.

Lo relevante para que pueda hablarse de un delito de acoso bajo esta modalidad es que las comunicaciones o los intentos de comunicación se realicen por quien conoce que el destinatario rechaza o no desea esa clase de comunicaciones y, pese a ello, en la forma y con el resultado exigido por el tipo penal, se las impone.

El Tribunal Supremo ha tenido ocasión de pronunciarse, de forma detenida y precisa, acerca de la naturaleza y configuración de este ilícito penal. Así, por ejemplo, en su sentencia de fecha 8 de mayo de 2017 el Alto Tribunal explica que , » Con la introducción del delito de acoso nuestro ordenamiento penal se incorpora al creciente listado de países que cuentan con un delito con esa morfología. La primera ley antistalking se aprobó en California en 1990. La iniciativa se fue extendiendo por los demás estados confederados hasta 1996 año en que ya existía legislación específica no solo en todos ellos, sino también un delito federal. Canadá, Australia, Reino Unido, Nueva Zelanda siguieron esa estela a la que se fueron sumando países de  tradición jurídica continental: Alemania, Austria, Países Bajos, Dinamarca, Bélgica o Italia. En unos casos se pone más el acento en el bien jurídico seguridad, exigiendo en la conducta una aptitud para causar temor; en otros, como el nuestro, se enfatiza la afectación de la libertad que queda maltratada por esa obsesiva actividad intrusa que puede llegar a condicionar costumbres o hábitos, como única forma de sacudirse la sensación de atosigamiento.

También hemos de tener en cuenta que nuestro Tribunal Supremo señala que los términos usados en el art.172 ter CP, pese a su elasticidad, (insistente, reiterada, alteración grave ) y el esfuerzo por precisar con una enumeración lo que han de considerarse actos intrusivos, sin cláusulas abiertas, evocan un afán de autocontención para guardar fidelidad al principio de intervención mínima y no crear una tipología excesivamente porosa o desbocada. Se exige que la vigilancia, persecución, aproximación, establecimiento de contactos incluso mediatos, uso de sus datos o atentados directos o indirectos, sean insistentes y reiterados, lo que ha de provocar una alteración grave del desarrollo de la vida cotidiana.

La Sentencia 324/2017 de 8 de mayo de la Sala Segunda del Tribunal Supremo ha precisado que este delito requiere una vocación de persistencia o una intencionalidad latente o explícita , de sistematizar o enraizar una conducta intrusiva sistemática( persecución , reiteración de llamadas … ) capaz de pertubar los hábitos , costumbres , rutinas o forma de vida dela victima . No bastan por ello unos episodios , más o menos intensos o más o menos numerosos pero concentrados en pocos días y sin nitidos visos de continuidad , que además no comporten repercusiones en los hábitos de la victima .”

 REQUISITOS DEL DELITO DE ACOSO

Para que puedas saber cuáles son los 4 requisitos esenciales, que te permitan entender cuándo estamos ante un supuesto de delito de acoso, también vamos a hacer uso de la doctrina y jurisprudencia del delito de acoso, en concreto de la sentencia de la Audiencia Provincial de Alicante, nº 306/2020, recurso nº 360/2020 de fecha 12 de junio de 2020.

“Este delito se vertebra alrededor de cuatro notas esenciales que sin duda tienen unos contornos que pudieran resultar algo imprecisos: a) Que la actividad sea insistente; b ) Que sea reiterada en el tiempo al repetirse en diversas secuencias en tiempos distintos pero con una misma finalidad. El tipo penal no concreta el número de actos intrusivos que pueden dar lugar al tipo penal pero es necesario que esta continuidad de acciones sea reiterada e insistente; c ) Como elemento negativo del tipo se exige que el sujeto activo no esté legítimamente autorizado a hacerlo . d) que se produzca una grave alteración de la vida cotidiana de la victima que excede de la mera comodidad o molestia . Por » grave alteración » debe de entenderse algo cualitativamente superior a las meras molestias . STS Sala 2º, S 08-05-2017, nº 324/2017, rec. 1775/2016 (EDJ 2017/53948), 12-07-2017, nº 554/2017, rec. 1745/2016 , entre otras .

Todo ello se traduce en una estructura típica basada en una reiteración de acciones de la misma naturaleza, aunque puedan tener un contenido distinto, repetidas en un periodo no determinado y unidas por una misma finalidad, que causen una grave alteración en la vida cotidiana de la persona que las sufre, generando como resultado una perturbación trascendente limitador de alguno de los aspectos integrantes de la libertad de obrar del sujeto pasivo para decidir o para actuar según lo decidido.

Se enfatiza, así , la afectación de la libertad que queda maltratada por esa obsesiva actividad intrusa que puede llegar a condicionar costumbre o hábitos , como única forma de sacudirse la sensación de atosigamiento En definitiva , se está en presencia de un tipo penal muy «pegado» a los concretos perfiles y circunstancias del caso enjuiciado . STS 12-07- 2017 y 8-05-2017 .”

alteracion grave del desarrollo de la vida cotidiana

En idéntico sentido y para remarcar os requisitos esenciales también nos interesa acudir a la segunda de las sentencias ya indicadas de la Audiencia Provincial de Alicante, nº 148/2020, recurso nº 265/2020 de fecha 10 de marzo de 2020

“La Jurisprudencia viene exigiendo tres requisitos fundamentales para apreciar la concurrencia del delito de acoso tipificado en el art. 172.1 ter del C. P.

  1. a) Una estrategia sistemática de persecución a través de conductas insistentes y reiteradas dirigidas al logro de un a determinada finalidad que las vincule, es decir, un patrón de conducta que descarta actos aislados.
  1. b) La alteración grave del desarrollo de la vida cotidiana del sujeto pasivo y
  1. c) Denuncia previa del agraviado salvo que el ofendido sea alguna de las personas del art. 173.2 CP .

Por tanto , en este delito se castiga a » quien acose a una persona de forma insistente y reiterada , alterando gravemente su vida cotidiana, y se viene a tipificar una serie de conductas – vigilancias , contactos indeseados , llamados insistentes , uso indebido de datos personales para distintos fines , atentados contra la libertad ..- en que , bien no por no utlizarse violencia física o por no expresarse amenaza concreta , no podían ser sancionadas como delito de coacciones o amenazas , aunque la victima sufra una continúa persecución e intromisión en su vida privada , menoscabando su sentimiento de seguridad generándose con ello sentimientos de intranquildad y angustia .

En conclusión, para que exista la conducta que castiga nuestro código penal como ACOSO en su artículo 172 ter del código penal, se hace necesario reunir 4 requisitos esenciales:

1.- Que la actividad sea insistente.

2.- Que sea reiterada en el tiempo.

3.- Que el sujeto no esté legitimado o autorizado para hacerlo.

4.- Que produzca una grave alteración en la vida cotidiana de la victima.

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¿QUE SE CONSIDERA ACOSO TELEFÓNICO?

Nuevamente vamos a hacer uso de la jurisprudencia existente para el delito de acoso. Conforme indica con claridad la sentencia de la Audiencia Provincial de Alicante, nº 306/2020, recurso nº 360/2020 de fecha 12 de junio de 2020, es cuando se quiere imponer a toda costa el deseo personal y se hace violentando la libertad ajena.

“La conducta consistente en el hostigamiento telefónico incesante y grave comporta un atentado contra la libertad y seguridad de la persona afectada , en cuanto ve impedida su propósito de llevar a cabo una vida normal y queda sometida durante todo el tiempo que dure la conducta a una invasión e injerencia en su libertad y a un quebranto de la libre determinación de comportarse conforme a la propia libertad .

No es delictivo que una persona trate de expresar sus sentimientos o su estado de ánimo con mayor o menor fortuna, o que quiera establecer comunicación telefónica con otra persona, incluso de modo insistente. Esto forma parte de la realidad cotidiana. El problema empieza cuando se quiere imponer a toda costa el deseo personal y se hace violentando hasta el extremo la libertad ajena. El problema empieza cuando se tiene la perfecta y completa coincidencia de que esa persona no quiere mantener contacto y tiene una voluntad patente y claramente manifestada de desentenderse de cualquier contacto con el emisor, y pese a ello se le impone, asfixiándola y limitándola en su libertad.

La lesión grave de la libertad no se produce pues por expresar sentimientos o por querer comunicar. Se produce porque una persona decide sujetar a otra, contra su voluntad, a una pesadilla continua e imponerle unilateralmente su voluntad y su deseo.

Este acoso injustificado e insistente, a sabiendas de que el destinatario rechaza claramente el contacto constituye el ejercicio de una violencia psíquica atentatoria gravemente contra la libertad. La multiplicidad de mensajes y llamadas indeseados es susceptible de generar intranquilidad y desasosiego en cualquier persona y, por tanto, los hechos sí constituyen coacciones e integran , por si mismo , el delito de coacciones”

Estamos ante un delito de acoso telefónico o delito de hostigamiento en supuestos como en el de nuestra historia, en el que pese a haber comunicado expresamente el deseo de evitar ese contacto se reitera de forma incansable el querer imponer su deseo y voluntad unilateralmente generando intranquilidad y desasosiego en la persona que los recibe.

En el caso analizado, bajo el amparo o justificación del derecho a establecer unas comunicaciones paternas, se pretende justificar el realizar incansables y reiteradas llamadas o enviar incesantes mensajes de whatsapp, hasta llegar a provocar la perturbación e intranquilidad de quien los recibe.

Así que, mucho ojo, porque nuestra ansia o el deseo desmedido de querer imponer a nuestra ex pareja, como deseamos, que se realicen las visitas o las comunicaciones con nuestros hijos, puede, sin quererlo, ser motivo de condena penal al estar cometiendo, aún sin saberlo, delito de acoso. 

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¿ES NECESARIO DENUNCIAR POR ACOSO?

Para dar respuesta, debemos acudir de nuevo al contenido del artículo 172 ter del código penal:

  1. Los hechos descritos en este artículo sólo serán perseguibles mediante denuncia de la persona agraviada o de su representante legal.

En consecuencia, debes saber que SÍ es necesario denunciar. ¿Siempre?

No, como ocurre con toda regla, existen excepciones, las cuales aparecen recogidas en el artículo 172 ter del código penal:

  1. Cuando el ofendido fuere alguna de las personas a las que se refiere el apartado 2 del artículo 173, se impondrá una pena de prisión de uno a dos años, o trabajos en beneficio de la comunidad de sesenta a ciento veinte días. En este caso no será necesaria la denuncia a que se refiere el apartado 4 de este artículo.

Si vamos al contenido del apartado 2 del artículo 173 del código penal, nos encontramos que, entre otros, son la pareja o cónyuge, hijos, padres o hermanos.

  1. El que habitualmente ejerza violencia física o psíquica sobre quien sea o haya sido su cónyuge o sobre persona que esté o haya estado ligada a él por una análoga relación de afectividad aun sin convivencia, o sobre los descendientes, ascendientes o hermanos por naturaleza, adopción o afinidad, propios o del cónyuge o conviviente, o sobre los menores o personas con discapacidad necesitadas de especial protección que con él convivan o que se hallen sujetos a la potestad, tutela, curatela, acogimiento o guarda de hecho del cónyuge o conviviente, o sobre persona amparada en cualquier otra relación por la que se encuentre integrada en el núcleo de su convivencia familiar, así como sobre las personas que por su especial vulnerabilidad se encuentran sometidas a custodia o guarda en centros públicos o privados, será castigado con la pena de prisión de seis meses a tres años, privación del derecho a la tenencia y porte de armas de tres a cinco años y, en su caso, cuando el juez o tribunal lo estime adecuado al interés del menor o persona con discapacidad necesitada de especial protección, inhabilitación especial para el ejercicio de la patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento por tiempo de uno a cinco años, sin perjuicio de las penas que pudieran corresponder a los delitos en que se hubieran concretado los actos de violencia física o psíquica.
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DELITO DE ACOSO PENAS

Al delito de acoso conforme a nuestro código penal, artículo 172 ter, se le aplican las siguientes penas:

  1. Será castigado con la pena de prisión de tres meses a dos años o multa de seis a veinticuatro meses (…)
  1. 2. Cuando el ofendido fuere alguna de las personas a las que se refiere el apartado 2 del artículo 173, se impondrá una pena de prisión de uno a dos años, o trabajos en beneficio de la comunidad de sesenta a ciento veinte días.

En relación a las penas o condenas que se aplican por el delito de acoso, podemos establecer DOS TIPOS de condenas:

1.- El tipo de condena NORMAL.

2.- El tipo de condena AGRAVADO.

1.- El tipo de condena NORMAL, que es el que se aplica a cualquier persona que cumpla los requisitos legales exigidos, y que hemos comentado en este artículo, y cuya pena es de PRISIÓN de tres meses a dos años o multa de seis a veinticuatro meses.

2.- El tipo AGRAVADO, es decir, al que se aplica, o con el que se condena con una pena más grave. Estos son los supuestos en los que la persona que está cometiendo el delito lo dirija contra su ex pareja de hecho o matrimonial, hijos, ascendientes, hermanos o personas de especial vulnerabilidad con los que se conviva.

En este supuesto se le condena con pena de prisión de uno a dos años o trabajos en beneficio de la comunidad de sesenta a ciento veinte días.

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PRUEBAS PARA DENUNCIAR ACOSO

Va a depender del medio empleado por el que se lleve a cabo el acoso. Como hemos visto, puede ser por cualquier medio de comunicación, mail, llamadas telefónicas, mensajería instantánea (whatsapp), publicaciones en redes sociales…etc.

Hay que tener en cuenta, insistimos, que lo importante es poder acreditar que en tu caso se cumplen los requisitos esenciales que hemos reseñado en este post.

Por lo tanto, necesitas disponer de pruebas que permitan acreditar ante el juez que se dan todos y cada uno de esos requisitos:

1.- Que la actividad sea insistente. Si, como en el caso de nuestro ejemplo, son continuos mensajes de whatsapp, mails o llamadas, por ello, debemos disponer de todas las conversaciones de whatsapp que se han mantenido, o los mails que se han remitido, o el registro de las llamadas recibidas con su duración, para poder acreditar esa actividad insistente.

2.- Que sea reiterada en el tiempo. Este elemento queda acreditado con los mismos medios de prueba del apartado anterior.

Para ambos requisitos, cobra especial importancia la existencia de denuncias previas, que puedan acreditar tanto la insistencia como que es una conducta reiterada en el tiempo.

3.- Que el sujeto no esté legitimado o autorizado para hacerlo. En primer lugar, que quede claro, como en la historia de ejemplo, que hay una oposición clara a no recibir ese tipo de comunicaciones.

Debes remitir una comunicación donde se vea claramente que no deseas recibir este tipo de contenidos, para que esa actividad pueda cesar voluntariamente sin necesidad de denunciar.

Tampoco debe existir sentencia que permita el establecimiento de dicha comunicación.

En nuestra historia de este post, el padre pretendía justificar los continuos contactos bajo el amparo de existencia de una orden judicial, que justificaba la necesidad de esos contactos por su condición de padre.

El error de este padre estaba en que confundía el contenido de lo que el juez autorizaba. El juez, en los procedimientos de divorcio o custodia puede permitir que se realicen comunicaciones entre padre e hijo, pero lo que no autoriza jamás es que esas comunicaciones sean atosigadoras e incesantes hasta el extremo de llegar a perturbar y agotar a la persona que las recibe.

Nadie discute, y mucho menos la madre de nuestra historia que el padre tiene derecho a comunicarse con su hijo, pero no se puede pretender que una vez rota la relación de pareja se EXIJA Y OBLIGUE a un contacto DESMESURADO, que obligue prácticamente a la madre a retransmitir en directo todos y cada uno de los movimientos que hace o realiza con su hijo a lo largo de las 24 horas del día, cada día del año.

4.- Que produzca una grave alteración en la vida cotidiana de la víctima.

Este supuesto se puede probar perfectamente como en el supuesto relatado de ejemplo cuando la madre debe dejar de hacer sus rutinas de vida diarias, por exigencia e imposición del padre, el cual en un afán obsesivo exige que las videollamadas no solo las haga con él, sino que también debe la madre estar disponible para video llamadas con la abuela paterna y con la madre de su hijo mayor en otros días de la misma semana.

Parece ser que tampoco ha entendido que es él, como padre, el que debe organizar su tiempo, o el lugar en el que se encuentra, para que en los contactos telefónicos o por video llamada, su hijo pueda interactuar y ver a su abuela paterna o a su hermano de padre. No se puede IMPONER o trasladar la obligación a la madre y ser ella la que deba organizar su tiempo, rutinas o hábitos para satisfacer los deseos del padre.

Una prueba esencial de que las conductas que se están realizando menoscaban la tranquilidad y producen angustia o acoso psicológico, es contar con informes médicos o psicológicos a los que te hayan podido derivar desde la consulta de tu médico de cabecera, ante la situación de angustia que te puede llevar el soportar la presión que este tipo de conductas provoca.

Los principales elementos de prueba que se utilizan en los juzgados, para demostrar la existencia de acoso son:

  • Partes de Baja Laboral
  • Tratamientos médicos
  • Peticiones de salida o entrada antes del trabajo
  • Denuncias Anteriores ante hechos similares
  • Correos electrónicos
  • Mensajes de whatsapp u otras aplicaciones de mensajería instantánea
  • Mensajes publicados en foros o muros de redes sociales
  • Testigos presenciales
  • Grabaciones de llamadas o conversaciones realizadas
que hacer si te acosan por wjatsapp

¿QUE HACER SI TE ACOSAN POR WHATAPP O REDES SOCIALES?

Lo más importante es preservar y garantizar las pruebas que permitan verificar que esos comentarios han existido, y con su contenido poder analizar si se cumplen los requisitos exigidos para que podamos estar hablando de un delito de acoso.

Debemos tener muy presente que cuando el medio utilizado para la comisión del delito es internet o el uso de mensajería instantánea, la velocidad de actuación es esencial, ya que es un medio que puede ser alterado con suma facilidad.

* Mensajes de WhatsApp

Además de proceder a la inmediata captura, se debería, para evitar impugnaciones en sede judicial sobre manipulaciones de su contenido, proceder a la extracción de las conversaciones a través de pericial forense, realizado por perito informático especializado en extracción de datos de dispositivos móviles, que permita acreditar que dicha conversación ha existido, pueda acreditar su contenido, y justificar que no ha sido posteriormente a su existencia manipulada en su contenido.

* Mensajes a través de redes sociales

Lo más importante es garantizar su existencia y el contenido exacto que fue objeto de publicación o difusión. Para ello, existen herramientas como https://www.egarante.com/, que emite un certificado que permite dejar constancia con huella digital del contenido y el momento exacto en el que ese comentario estaba publicado.

Con estas medidas, de manipularse su contenido o editarse con posterioridad por quien lo publicó, podemos dejar plena constancia de su existencia y contenido exacto en dicho momento.

        * Correos electrónicos o mails

Al igual que ocurre con los mensajes de WhatsApp, es necesario su extracción a través de prueba pericial informática, que permita la extracción con garantías que permita acreditar su existencia, contenido y ausencia de manipulación.

        * Conversaciones Telefónicas

La prueba reina de forma indiscutible en este supuesto es la grabación, puesto permite dejar constancia del contenido exacto que ha sido expresado verbalmente.

Las palabras se las lleva el viento, salvo que sean adecuadamente capturadas para dejar constancia.

Si quieres un plus añadido puedes hacer uso de aplicaciones como https://www.burovoz.es/, que graba aquellas llamadas que tu desees conservar con garantías legales.

plazo prescripcion denuncia por acoso

¿CUANTO TIEMPO TENGO PARA DENUNCIAR ACOSO?

Para dar respuesta a esta pregunta debemos tener presente la condena aplicable al delito de acoso y con ella tenemos que acudir al artículo 131.1 del código penal,

  1. Los delitos prescriben:

A los veinte años, cuando la pena máxima señalada al delito sea prisión de quince o más años.

A los quince, cuando la pena máxima señalada por la ley sea inhabilitación por más de diez años, o prisión por más de diez y menos de quince años.

A los diez, cuando la pena máxima señalada por la ley sea prisión o inhabilitación por más de cinco años y que no exceda de diez.

A los cinco, los demás delitos, excepto los delitos leves y los delitos de injurias y calumnias, que prescriben al año.

Como podemos observar, el plazo máximo para denunciar este tipo de hechos es de cinco años, desde el día en que se haya cometido el hecho que constituya delito.

Pese a lo que puedas estar pensando, sobre todo si eres hombre, la madre de nuestro ejemplo no presentó DENUNCIA.

Te aseguro que por lo que hemos vivido a su lado durante estos dos años juntos, en cualquier otro despacho YA ESTARÍAN en los juzgados de VIOLENCIA DE GENERO.

Razones no le faltaban para acudir a ellos, y en cualquier otro despacho le habrían incitado a denunciar, pero esta madre ha entendido, gracias a nuestra ayuda, que la mejor forma de ayudar a su hijo no es ese camino.

La denuncia solo aumentaría el ego victimista de este padre, y le daría más fuerza para continuar con sus conductas.

Esta madre ha entendido que lo mejor es tratar de favorecer ese contacto padre-hijo, que ahora tanto cuesta, y para ello, se vuelca en colaborar con la ayuda de los psicólogos especialistas, a que su hijo n o muestre rechazo a estar junto a su padre.

Aunque parezca IMPOSIBLE de creer, existen muchísimas mujeres que no hacen un uso abusivo de las leyes de violencia de género, y que tratan de evitar tener que acudir a este camino.

Incluso como cuando en el caso que relatamos, el padre con sus actuaciones INVITAN de forma continua a dar ese paso.

Dejemos de DEMONIZAR de forma GENERALIZADA, cada caso es único y especial.

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Muchas Gracias

Javier González González

Padre, Divorciado y experto apasionado del Área de Familia en Casasempere abogados.

PREGUNTAS Y RESPUESTAS

➡️ ¿Qué requisitos se necesitan para denunciar acoso por whatsapp?

Para que exista acoso por whastapp es necesario que la víctima reciba innumerables mensajes a través de whatsapp sin ser su deseo recibirlos y que perturben su tranquilidad. Los hechos deben de cumplir los 4 requisitos esenciales del delito de acoso:
1.- Que la actividad sea insistente
2.- Que sea reiterada en el tiempo
3.- Que no este autorizado o legitimado para hacerlo
4.- Que provoque una grave alteración en la vida cotidiana de la víctima

➡️ ¿Qué es el delito de hostigamiento?

Es un sinónimo alternativo para denominar al delito de acoso. También se conoce como delito de stalking. Se entiende por hostigamiento cuando una persona vigila, persigue o busca comunicarse por cualquier medio de comunicación con una persona que no desea recibir comunicación alguna.

➡️ ¿Qué tipo de pruebas se usan para denunciar acoso?

va a depender del medio en el que se produzca el acoso, si quieres saberlo con detalle te invitamos a que leas nuestro post. Te dejamos los principales medios de prueba:

1.- Partes de baja
2.- Tratamientos médicos
3.- Denuncias anteriores
4.- Correos electrónicos
5.- Mensajes de whastapp u otras aplicaciones de mensajería instantánea
6.- Mensajes publicados en foros o muros de redes sociales
7.- Grabaciones de llamadas

¿QUE PASA SI SOLO UNO PAGA LA HIPOTECA TRAS DIVORCIO?

Salgo del trabajo a carreras, sin comer, para poder ir a hacer la compra al supermercado, justo antes de que llegue la hora de ir a recoger a los niños a la puerta del colegio.

Tras la larga cola en la caja, y el ritual de trasladar los alimentos del carro de la compra a la cinta transportadora, la cajera con su sonrisa protocolaria empieza a pasar uno a uno los artículos por el escáner de la caja. Empieza la sinfonía de “pi, pi, pi” a rebotar en el aire alrededor de mis oídos.

Siguen las carreras. Esta vez para tratar de alcanzar el ritmo de la cajera, y evitar que se colapse el final de la caja con todos los productos de mi carro.

Corriendo paso al final de la caja, y empiezo a organizar los productos en bolsas, para poder recogerlos mejor al llegar a casa (los frescos, los congelados, los de peso, los más delicados…).

Cuando parece que por fin han terminado los agobios y las carreras, y que tengo todo perfectamente organizado en el carro, la cajera en alto me indica que ha llegado el momento de pagar:

– son un total 235,23 €

Saco del monedero mi tarjeta bancaria y le hago un gesto señalando con la tarjeta el datafono, para que sepa cómo le voy a pagar.

En esos segundos que transcurren, hasta llegar con mi mano con la tarjeta al lector, no puedo evitar pensar para mis adentros, que con las prisas no he mirado qué saldo me quedaba en la cuenta.

Me tranquilizo a mí mismo pensando que estamos a principios de mes, la nómina recién ingresada, y que todavía no he hecho el traspaso de mi parte de la hipoteca.

Miro el carro y me doy cuenta de que esta semana ha subido el importe de la compra. He tenido que apurar este mes y realmente necesito todo lo que hay en el carro. No puedo evitar decirme “espero que no haya PROBLEMAS”.

Paso la tarjeta, pongo el pin y de repente la pantalla del lector empieza a moverse, “ESPERANDO RESPUESTA”. A los pocos segundos, para mí eternos, aparece el fatídico mensaje “OPERACIÓN DENEGADA”.

Al verlo, no puedo evitar ponerme nervioso. Los calores empiezan a subirme y mis mejillas se sonrojan en señal de vergüenza. No puedo evitar exclamar para adentro ¡Ay Dios, que no pasa!

La cajera, como si yo no fuera suficientemente consciente de la situación, me repite, “perdone, pero han denegado la operación”.

Intento no dejarme llevar por el bochorno del momento, respiro, me tranquilizo como puedo, me dirijo a la cajera y empiezo a justificar queriendo pensar que ha sido un error. Con aparente naturalidad por fuera, pero nerviosismo absoluto por dentro, le digo:

-Pues no lo entiendo. Tiene que ser un error porque saldo en la cuenta tengo. ¿Te importa volver a pasarla?  

La cajera repite la maniobra con el lector, a pesar de por su rostro se deduce que es consciente de que no va a servir de nada. Nuevamente el mensaje “ESPERANDO RESPUESTA” y de nuevo “OPERACIÓN DENEGADA”. Ah, y esos números que en clave significan “INSUFICIENCIA DE SALDO EN CUENTA”.

Las personas que esperan en la cola empiezan a parecer incómodas, viendo que estoy excediendo mi tiempo.

Solo puedo pensar en ese momento “tierra trágame”, no puedo echar mano de ningún otro medio de pago porque tras el divorcio sólo dispongo de la tarjeta de debito. Con mis mejillas totalmente sonrosadas, le indico a la cajera con mi cara totalmente desencajada por la vergüenza:

– ¿Te importa apartar la compra aquí? Voy a salir fuera a llamar al banco a ver que es lo que está pasando.

Salgo por la puerta del supermercado y desde mi móvil ya estoy entrando en la aplicación de mi banco.

Mis ojos se van directamente al saldo, 0,00 €, y no puedo evitar sorprenderme. ¿Cómo?

Estamos a primeros de mes y mi nómina tenía que haber llegado.

Con temblores accedo al extracto de movimientos y veo que esta mañana aparece un movimiento “CARGO HIPOTECA PENDIENTE” en el que se coge de mi cuenta todo el saldo que disponía este mes para atender todos mis pagos para vivir.

¿Pero qué ha pasado?

Mi corazón quiere saltar de mi pecho. Empiezo a no poder respirar. No puedo evitar echarme a llorar ¿Y ahora qué voy a hacer?

Llamo al banco totalmente agitado y me confirman la peor de las pesadillas. Mi ex no había pagado las dos últimas cuotas de la hipoteca, y el banco ha echado mano directamente de mi cuenta, como vinculada al contrato.

¿Y ahora qué?

repeticion del pago de la hipoteca contra el otro codeudor solidario

¿QUE PASA SI SOLO UNO PAGA LA HIPOTECA TRAS DIVORCIO?

Una de las preguntas habituales de los divorciados, que tras la ruptura de la relación de pareja se hacen es ¿QUE PASA SI TU EX NO PAGA SU PARTE DE LA HIPOTECA?

Lo primero que debes saber, es que cuando hipoteca dos titulares uno no paga, el banco reclama la totalidad de la deuda impagada a todos los deudores. El banco no entiende de divorcios.

Hablamos de la llamada deuda SOLIDARIA. Pese a que seas propietario de un 50% en la escritura, a efectos de la deuda por la hipoteca respondes por el 100%. Por la totalidad.

Con el banco te une un contrato de préstamo con garantía hipotecaria, cuyos lazos de unión con la entidad son mucho más poderosos que un contrato matrimonial.

Puede que te hayas divorciado de tu ex, pero para divorciarte del banco sólo caben dos caminos:

1.-El pago total de la deuda.

2.- O la extinción de tu responsabilidad crediticia, es decir, que el banco autorice sacarte de la hipoteca, eximiéndote de la obligación de pago, porque el otro titular asuma quedarse con tu parte de la vivienda y se obligue a pagar íntegramente la hipoteca pendiente de pago.

Si quieres saber algo más sobre la novación del contrato de hipoteca te invitamos a que leas este post:

Si como en la historia que relatábamos al principio, te has visto obligado por el banco a tener que atender los importes impagados por el otro cotitular de la deuda bancaria, seguro que te estás preguntando ¿Y ahora qué puedo hacer?

Si eres de los que prefiere ver un video, te invitamos a que nos sigas en youtube, te dejamos enlace a uno de nuestros videos en el que hablamos sobre este tema https://youtu.be/eIao5qVdaOs

REPETICION DEL PAGO DE LA HIPOTECA CONTRA EL OTRO CODEUDOR SOLIDARIO

Debes saber que si, como en nuestro ejemplo, la deuda es consecuencia de las cuotas de hipoteca de la que ha sido la vivienda habitual, y estás en régimen de separación de bienes, puedes iniciar una DEMANDA EJERCITANDO ACCION DE REEMBOLSO.

¿QUE ES UNA ACCION DE REEMBOLSO?

Como su nombre indica es un procedimiento judicial que te permite reclamar el reembolso o reintegro de aquello que has pagado en exceso o de más.

Si como copropietario te corresponde solo asumir el 50% del pago de la hipoteca sobre la vivienda, podrás pedir la devolución de todo aquello que hayas tenido que pagar de más, como consecuencia de la falta de cumplimiento de sus obligaciones por tu ex pareja.

ACCION DE REPETICIÓN CODIGO CIVIL

La acción de regreso viene regulada en el artículo 1.145 Código Civil párrafo segundo:

El pago hecho por uno de los deudores solidarios extingue la obligación.

El que hizo el pago sólo puede reclamar de sus codeudores la parte que a cada uno corresponda, con los intereses del anticipo.

La falta de cumplimiento de la obligación por insolvencia del deudor solidario será suplida por sus codeudores, a prorrata de la deuda de cada uno.

Conforme a dicho precepto, la solidaridad desaparece con el cumplimiento de la obligación, con el pago de la deuda, y desde ese momento, en el ámbito interno de los deudores, ha de considerarse dividida entre todos.

En ese momento, cada deudor se convierte en deudor exclusivo de la parte de deuda en que, a efectos internos, se ha fraccionado la inicial.

El deudor que paga tiene una acción de regreso contra sus codeudores, y en el supuesto de pago parcial de la deuda, podrá reclamar a los restantes codeudores el exceso en proporción a su cuota que a cada uno corresponda en la obligación.

Es decir, si, como en nuestra historia, tienes la propiedad de una vivienda al 50% con tu ex pareja, pero te has visto obligado a tener que pagar el 100% de las cuotas de la hipoteca durante los últimos dos años, porque al momento de la ruptura tu ex pareja ha dejado de cumplir con su pago, que sepas que puedes repetir y solicitar la devolución de ese otro 50% que has pagado de más, y que debería haber asumido su ex.

ACCION REPETICION PRESCRIPCION

El plazo para solicitar el reembolso de lo pagado de más, es de un plazo de CINCO AÑOS conforme a lo establecido en el artículo 1964.2 del Código Civil.

  1. La acción hipotecaria prescribe a los veinte años.
  2. 2. Las acciones personales que no tengan plazo especial prescriben a los cinco años desde que pueda exigirse el cumplimiento de la obligación. En las obligaciones continuadas de hacer o no hacer, el plazo comenzará cada vez que se incumplan.

Mira este vídeo en el que hablamos de la repetición ante el impago de la hipoteca.

JURISPRUDENCIA TRIBUNAL SUPREMO ACCION REPETICION

Conviene citar la Sentencia Tribunal Supremo nº 404/2020, recurso nº 3505/2017 de fecha 07 de julio de 2020.

La misma trata de un matrimonio en régimen de separación de bienes, que habían contraído un préstamo personal solidario por la cantidad de 450.021 €. Dicho préstamo había sido garantizado con una hipoteca sobre una vivienda, en la que ambos eran propietarios, en vez de al 50% cada uno, uno al 75% y el otro al 25%.

El demandante, entendiendo que el referido préstamo era solidario, ejercitando la acción de reembolso conforme al artículo 1.145 del Código Civil, reclamaba el exceso pagado más sus intereses.

El demandado, por su parte, alegó que al formalizarse el préstamo con garantía sobre la vivienda que disponían en los porcentajes 75 % – 25 %.

La sentencia en primera instancia desestimó la reclamación del demandante.

En el recurso de apelación, la audiencia entendió que los porcentajes de propiedad son ajenos a la obligación principal. La obligación de pago es íntegra frente a la entidad bancaria, resultando igual para ambos. Alega que no existe prueba de que se hubiera pactado de abono en forma diferente a esa solidaridad al 50%, por lo que la acción de reembolso prevista legalmente en el artículo 1.145 del Código Civil, es de plena aplicación ante el exceso abonado por la recurrente.

Por su parte el Tribunal Supremo entendió que el deudor que paga tiene una acción de regreso contra sus codeudores, y en el supuesto de pago parcial de la deuda, que es el caso de autos, se podrá reclamar de los restantes codeudores el exceso en proporción a la cuota que a cada uno corresponda en la obligación.

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En esta trilogía te transmito mi propia experiencia personal para que puedas acceder a los aprendizajes necesarios que te van a ayudar a salir del conflicto.

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Y deja de pagar dinero en abogados cada vez que salta un conflicto con tu ex. De verdad, te lo digo con la mano en el corazón. Casasempere abogados y yo, deseamos que empieces a vivir la vida que te mereces alejado de los juzgados.

Muchas Gracias

Javier González González

Padre, Divorciado y experto apasionado del Área de Familia en Casasempere abogados.

PREGUNTAS Y RESPUESTAS


➡️ ¿Si mi ex no paga el 50 % de la hipoteca que puedo hacer?

Que puedes acudir al juzgado y solicitar una acción de reembolso para conseguir recuperar aquellos importes que hayas pagado en exceso respecto de tus obligaciones. El banco obtendrá el pago de las cantidades impagadas del resto de deudores que figuren en el contrato de préstamo y estos estarán obligados en función de ese contrato a pagar esa parte, que podrán repetir para recuperar lo pagado de más.


➡️ ¿Qué es la acción de regreso del código civil?

Es la demanda que el codeudor puede solicitar en el juzgado para reclamar aquellos importes y los intereses que se haya visto obligado a pagar de más ante el impago de alguno de los otros obligados.


➡️ ¿Cuál es el plazo de prescripción de la acción de reembolso?

De conformidad con el artículo 1964.2 del código civil, para solicitar del juzgado la acción de reembolso dispones de un plazo de cinco años desde el momento en el que se pudo solicitar la reclamación de las cantidades.     

DISTANCIA ENTRE DOMICILIOS PARA CUSTODIA COMPARTIDA

“Pero Javier, a mi hija le encanta mi casa. Es la casa en la que nació, en la que ha vivido sus primeros años y en la que pasa los veranos. Ella está acostumbrada a estar en esa casa. En ella tiene un gran jardín en el que juega al aire libre.

¿No puedo pedir la custodia compartida y seguir viviendo en esa casa?

Si sólo tardo 40 minutos por autovía. Estoy a menos de 60 Km del actual domicilio de la madre.

¿De verdad tengo que vender mi casa para poder disfrutar de la custodia compartida con mi hija?

Sinceramente no lo entiendo.”

Esta conversación, como todas a las que hacemos alusión en nuestros posts, es real y es una conversación que se reproduce de forma habitual, independientemente de la zona geográfica de España en la que te encuentres.

Es muy habitual que, tras la ruptura de la relación de pareja, ambos padres fijen domicilios en poblaciones o ciudades distintas. Es lógico que cada uno busque, tras el fin del proyecto de vida común, el refugio en sus poblaciones natales o de origen. Muchos, incluso, vuelven a sus viviendas privadas.

Cuando estamos enamorados, no le damos la importancia que tiene hasta que llega el momento de la ruptura, sin embargo, tener un hijo, también marca el lugar donde vamos a tener que fijar nuestra futura residencia. Y en muchas ocasiones, en función de la edad del menor, puede suponer una gran dificultad a la hora de querer conseguir un cambio en nuestros deseos, o derecho a escoger libremente el lugar donde vivir.

Con mucha frecuencia, en las conversaciones iniciales para plantear modificaciones, divorcios o custodias, me dicen:

“Yo no tengo ningún vínculo en esta población. Yo estoy sola aquí. ¿De verdad me estás diciendo que estoy condenada de por vida a permanecer en esta población?

Aquí no hay trabajo ¿Qué pasa entonces con mi futuro? Vivimos aquí porque él tenía su trabajo y su familia. ¡Madre mía! Entonces, ¿no voy a poder salir de aquí nunca?”

custodia domicilios difrentes

¿QUÉ SE TIENE EN CUENTA PARA CONCEDER LA CUSTODIA COMPARTIDA CON DOMICILIOS LEJANOS?

En realidad, no existe un artículo específico de nuestro código civil en el que expresamente se diga la distancia mínima o máxima en la que se entiende que automáticamente es viable llevar a cabo la custodia compartida de los hijos en común.

Para dar respuesta a esta pregunta, debemos analizar en detalle la jurisprudencia derecho de familia y, en concreto, la jurisprudencia de nuestro Tribunal Supremo.

Con el resultado de las sentencias del Tribunal Supremo, podemos deducir los requisitos que se establecen para AUTORIZAR O DENEGAR la custodia compartida, en función de los kilómetros o distancia entre los domicilios.

Estos son los 5 parámetros principales que tiene en consideración nuestro Tribunal Supremo a la hora de inclinar la balanza de un lado u otro.

1.- EVITAR LOS TRASLADOS CONTINUOS.

Que la distancia entre los domicilios no suponga una distorsión o alteración en la vida del menor.

       La jurisprudencia deja bien claro que se debe buscar la mayor estabilidad y comodidad en la vida del menor, evitando que tenga que permanecer continuos y largos periodos de tiempo en desplazamientos en coche que supongan un malestar o perjuicio.

       Si el hijo debe permanecer horas en coche, para ir cada mañana al centro escolar en el que está matriculado, ello va a suponer un punto negativo que va a impedir que por el juzgado se autorice la custodia compartida.

2.- INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR.

No se puede obligar al niño a una vida nómada, con continuos traslados de una ciudad a otra.

No debemos olvidar que el derecho de familia busca la máxima protección de los hijos menores de edad. No importan los deseos o necesidades de los padres sino el bienestar de los hijos.

En consecuencia, no se trata de que el cambio de residencia o la distancia entre los domicilios me favorezca personalmente, sino que sea beneficioso para el hijo.

Es importante destacar que cada supuesto es único. En derecho de familia no se puede generalizar, es necesario conocer los concretos detalles del caso que se analiza.

Puede que exista una importante distancia entre los domicilios de los padres, pero también puede darse la circunstancia de que la distancia al centro escolar desde los domicilios de ambos sea adecuada, y entonces que ello no suponga mucho trastorno para el menor.

Todo cuanto reseñamos en este post, debe ser trasladado de forma individual a tu asunto en concreto y, por ello, te aconsejamos que cuentes con el asesoramiento de un despacho especialista en derecho de familia, que te pueda asesorar adecuadamente y te pueda orientar, sobre si en tu situación sería viable o no el obtener una custodia compartida.

3.- CAMBIO DE CENTRO ESCOLAR

Los juzgados son reticentes a autorizar cambios que en la vida de los hijos, que supongan la necesidad de un cambio de centro escolar

El colegio es el lugar en el que un niño empieza a desarrollar su entorno social. Es donde se empiezan a forjar sus futuras amistades. Cuando ambos padres ya habían decidido el lugar en el que querían que su hijo creciera y se desarrollara, condiciona a futuro el cambio.

Cuando la ruptura provoca la necesidad de cambios de colegio, es imprescindible y necesario que exista consenso entre los padres, ya que judicialmente sólo se va a autorizar dicho cambio si hay una razón que lo justifique y no sea perjudicial para el menor.

4.- RUPTURA DE VINCULOS Y HÁBITOS DE VIDA

Si la distancia entre los domicilios de los padres dificulta la realización de actividades ordinarias, extraescolares, o rutinas de vida de los hijos, esto es un punto negativo a autorizar la custodia compartida.

La distancia en kilómetros entre los domicilios debe de permitir que el hijo común pueda seguir desarrollando su vida con total normalidad y sin trastornos.

Este supuesto se valora, en gran medida, cuando se trata de una modificación de medidas en la que se pasa de una custodia exclusiva a una custodia compartida.

5.- NECESIDAD DE REESTRUCTURACION DEL RÉGIMEN DE VISITAS

Si la distancia entre los domicilios provoca la necesidad de tener que reestructurar las visitas establecidas, también estamos ante un supuesto que dificulta la concesión de un régimen de custodia compartida.

Si la distancia impide, dificulta, o complica las visitas entre semana o de fines de semana, ello ya es un indicio claro de que pretender un régimen de custodia compartida va a ser inviable.

como afecta el cambio de domicilio en la custodia compartida

¿INFLUYE EL CAMBIO DE DOMICILIO CUSTODIA COMPARTIDA?

Por supuesto que influye. La distancia entre domicilios, es uno de los elementos que se tienen en cuenta a la hora de valorar el conceder la custodia compartida.

Si quieres saber qué requisitos son los que tienen en cuenta los juzgados para conceder la custodia compartida, te invitamos a que leas nuestro post:

Nuestra recomendación, si no quieres tener problemas, es que cuanto más cerca estés del domicilio o centro escolar del menor, más posibilidades tienes de obtener la custodia compartida.

Si eliminas de tu caso todos los posibles motivos de oposición, el resultado será inevitablemente el obtener la custodia compartida.

Muchas veces, la respuesta que obtenemos de nuestros clientes, cuando les aconsejamos buscar una vivienda en la misma localidad en la que reside su hijo, es esta:

“Si es que estoy a muy pocos kilómetros de distancia, y además yo aquí ya estoy pagando hipoteca. ¿Cómo voy a pagar la hipoteca y un alquiler a la vez?”

Nos quedamos en lo cómodo. En tu nueva vida como divorciado, y más si tu objetivo es disfrutar del día a día con tus hijos a través de una custodia compartida, debes escoger entre ser parte del problema o ser parte de la solución.

Si tu actual vivienda supone un obstáculo, tendrás que valorar su alquiler o su venta. Tienes que buscar el medio de conseguir que el actual pago de tu hipoteca no suponga una carga para tu principal objetivo.

En el caso que relatábamos al iniciar este post, el padre lo tenía muy claro. Su objetivo principal era obtener la custodia compartida y por ello, pese a que su hija adoraba su actual lugar de residencia con su padre, él estaba dispuesto a alquilar o incluso vender su actual casa para trasladarse a vivir cerca de su hija.

Era él el que elegía desplazarse para trabajar en aquellos periodos de tiempo en los que la menor no estuviera en su compañía.

Seguro que a estas alturas te estas preguntando:

 ¿Cuántos kilómetros exactos impiden obtener la custodia compartida?

Para ello, vamos a hacer un repaso de la jurisprudencia derecho de familia y en concreto de SENTENCIAS CUSTODIA COMPARTIDA SIN ACUERDO

CUSTODIA COMPARTIDA A 500 KMS

Destacamos, en este supuesto, dos sentencias, la STS nº 566/2017 de fecha 19 de octubre de 2017, recurso nº 1325/2016 , y la reciente sentencia nº 58/2020, de 28 Enero, recurso 5135/18.

En la primera de ellas se analiza un supuesto de modificación de medidas en el que un padre solicita la custodia compartida. Al momento de analizar su asunto, ambos residían en Salamanca y la distancia entre ambos domicilios era mínima.

En primera instancia se mantuvo el sistema de custodia exclusiva materna, pero en apelación se autorizó la custodia compartida.

Sin embargo, el elemento clave está en que tras la sentencia de instancia se produjo el cambio de residencia de la madre y el hijo menor, de Salamanca a Alicante, y, en consecuencia, habían más de 500 kilómetros de distancia entre los domicilios de los padres.

Dicha circunstancia fue puesta en conocimiento de la audiencia en el recurso como un hecho nuevo, que debía de haber sido debidamente analizado al haber cambiado radicalmente las circunstancias, que hacían inviable el sistema de custodia compartida.

Debemos destacar que el desplazamiento de la madre no fue caprichoso, y estaba justificado por motivos laborales.

Ante la omisión de este dato por la Audiencia Provincial al resolver el recurso, la madre se vio obligada a interponer recurso de casación ante el Tribunal Supremo, el cual fue resuelto en el sentido de conceder la custodia exclusiva a la madre, al resultar inviable la custodia compartida, dada la distancia existente entre los actuales domicilios de los padres.

En esta segunda sentencia, se profundiza aun más sobre esta cuestión. Te animamos a que visualices 👀 el vídeo:

En consecuencia, queda claro que existiendo una distancia de 500 kilómetros se hace inviable el poder obtener una custodia compartida.

CUSTODIA COMPARTIDA A 1000 KMS

Y para dar respuesta destacamos la STS nº 4/2018 de fecha 10 de enero 2018, recurso 942/2017.

En ella se analiza el supuesto de unos padres que, tras la ruptura, como ocurre en muchos casos, cada uno había vuelto a su población natal o de origen, donde tenían el calor y la ayuda de su familia extensa.

El padre tenía su residencia en Rentería (Guipúzcoa) y la madre en Jerez de la Frontera (Cádiz). De por medio, más de 1.000 kilómetros de distancia.

La madre solicitaba la custodia exclusiva materna y el padre custodia compartida por periodos de quince días, que posteriormente amplió a tres semanas.

En la sentencia de primera instancia se estableció un régimen de custodia compartida entre los actuales domicilios de los padres, por periodos de tres semanas, hasta que el menor alcanzase la edad de escolarización obligatoria.

Frente a dicha sentencia se presentó recurso de apelación, que fue desestimado, confirmando el resultado de la sentencia de instancia.

Planteado recurso de casación por la madre, al entender que el fallo de la sentencia vulneraba el interés superior del menor, así como la jurisprudencia al respecto del Tribunal Supremo, este Tribunal resolvió estimando el recurso e indicando que, debido a la distancia existente entre los domicilios de los padres, se hacía inviable el llevar a cabo un régimen de custodia compartida.

Y para decidir quién de los padres debía ostentar la custodia exclusiva, se centró en el resultado de los informes periciales. En este caso, el padre no asumía la ruptura y tenía la idea ilusoria de una futura reconciliación, quedando patente, por otro lado, que la madre tenía un estilo de personalidad más abierto y mayor flexibilidad que el padre.

Estos datos provocaron que la custodia fuera atribuida a la madre.

En consecuencia, se hace inviable el conseguir una custodia compartida cuando existe una distancia entre los domicilios de los padres de 1000 kms.

CUSTODIA COMPARTIDA A 50 KMS

Para dar respuesta, analizamos la STS nº 748/2016 de fecha 21 de diciembre de 2016 recurso 409/2016.

En este supuesto, se plantea una demanda de divorcio en el que el padre solicita la custodia compartida con alternancia semanal, y la madre una custodia exclusiva para ella.

En primera instancia, se mantuvo el pronunciamiento de medidas provisionales, concediéndose la custodia exclusiva a favor de la madre.

En apelación, se mantuvo dicha custodia exclusiva, aunque admitiendo el cambio y ampliación del régimen de visitas impuesto en primera instancia.

Presentado Recurso de Casación por el padre, el Tribunal Supremo lo desestimó indicando claramente que existía un elemento que suponía una alteración en la vida normal del menor, sobre todo cuando ya alcanza la edad escolar. Ambos progenitores viven en poblaciones diferentes que distan entre sí unos cincuenta kilómetros, y ello obligaría a que el menor tuviera que recorrer esa distancia en semanas alternas para llegar al colegio.

En consecuencia, se deniega la Custodia Compartida cuando los domicilios distan 50 kms.

CUSTODIA COMPARTIDA A 40 KMS

Al respecto, tenemos la STS nº 230/2018 de fecha 18 de abril de 2018, recurso nº 2477/2017.

En este caso, se analiza una modificación de medidas provocada por el cambio de domicilio de la madre a la localidad de Oñate (Guipúzcoa).

El cambio de domicilio se había producido de forma unilateral y no consentida, y la justificación había sido por motivos laborales del nuevo marido de la madre, y para favorecer la integración del hijo menor en la nueva familia del marido.

En el recurso se indica claramente que, pese a que la distancia de 38 kilómetros existente entre ambas localidades, no impedía el ejercicio del régimen de visitas, se había producido de forma reprobable al no haberse realizado con consentimiento del padre.

Sin embargo, el Tribunal Supremo, con gran acierto, entendió que, tras el cambio de residencia unilateral, el padre no había actuado solicitando medidas provisionales o cautelares, que reestablecieran la situación a origen. Con su falta de actuación judicial, había permitido que se consolidara el cambio de residencia del menor en Oñate, y, a estas alturas, no era aconsejable someter al menor a un nuevo cambio de ciudad, colegio, amigos y entorno, máxime cuando la escasa distancia entre localidades no impedía el contacto del padre con la menor.

En consecuencia, para nuestro tribunal Supremo, 30 Kms es distancia adecuada que no impediría una custodia compartida.

CUSTODIA COMPARTIDA A 4 KMS

STS nº 637/201 de fecha 25 de noviembre de 2019 recurso nº 739/2019

Se interesa por el padre una modificación de medidas solicitando la custodia compartida, ya que la madre había trasladado su domicilio a más de 4 kilómetros de distancia, y ello obstaculizaba el cumplimiento del régimen de visitas intersemanal, y suponía un evidente perjuicio para las menores, con pérdida de tiempo en los desplazamientos.

En la sentencia inicial se había otorgado la custodia exclusiva a la madre, sin embargo, en atención a la proximidad de los domicilios entre los padres, se acordó un régimen muy amplio de visitas, consistente en fines de semana alternos desde el jueves a la salida del colegio hasta el lunes, y las semanas en que no le correspondía estar con las niñas, dos días entre semana con pernocta.

El informe psicosocial elaborado para la modificación, recomendaba no hacer cambios, ante las discrepancias en materia educativa y conflicto entre los progenitores, por lo que interesó que se cambiara el régimen de guarda y custodia compartida a uno de custodia compartida con semanas alternas.

La Audiencia Provincial estimó el recurso y volvió a imponer el sistema de custodia exclusiva materna.

El Tribunal Supremo, en casación, acordó la custodia compartida porque entendió que, a la fecha, era el sistema más beneficioso para las menores, al garantizar la responsabilidad parental, y que ambos pudieran participar en igualdad de condiciones en el desarrollo y crecimiento de los hijos.

En consecuencia, un cambio de domicilios a 4 kms no es causa para impedir el ejercicio de una custodia compartida.

custodia compartida conforme a distancia de los domicilios

CUSTODIA COMPARTIDA KMS

De lo resuelto por las sentencias que hemos compartido, podemos deducir que el resultado favorable o desfavorable a la custodia compartida no es una cuestión sólo de kilómetros.

Como hemos indicado, cada supuesto es único, y se debe de valorar en atención a sus concretas y especiales circunstancias.

En cualquier caso, se puede concluir que en cuanto a kilómetros, una distancia de hasta 38-40 Km podría ser asumible para entender que no es perjudicial a los intereses de los hijos menores, y no impediría que se otorgara una custodia compartida.

A partir de ahí, se puede concluir que custodia compartida, a partir de 40 km., incrementa las probabilidades de DENEGAR la custodia compartida.

Aún así, insistimos, la jurisprudencia no es permanente, cambia y evoluciona. Y para que esos cambios se produzcan, es necesario que existan personas valientes que presentando argumentos perfectamente fundamentados, puedan permitir que nuestro Tribunal Supremo haga un cambio o se pronuncie empezando a instaurar una nueva interpretación y corriente en su doctrina.

Si tus argumentos son coherentes no tires la toalla y recurre en casación. Lo importante no es el resultado en la primera instancia, sino los argumentos y la estrategia que hayas planteado, y que permitan obtener un resultado favorable definitivo al final.

No puedo evitar acordarme de un cliente, que ha sido quien ha inspirado el post de hoy. Nos contactó con este concreto tema. El disponía de una vivienda en propiedad a 31 km. del domicilio de la madre, y que había sido el domicilio familiar al momento de la ruptura.

Este padre había aportado al expediente del juzgado un informe de la guardia civil de tráfico, en el que indicaba claramente que la distancia entre ambos puntos disponía de vía rápida (autovía), y que se tardaba escasos 22 min en el desplazamiento.

A pesar de ello, en la instancia, el informe psicosocial entendía como INVIABLE el plan de parentalidad presentado por el padre, ya consideraba que provocaba continuos desplazamientos a una menor de tan solo 4 años de edad, y condicionaba el establecimiento de la custodia compartida a que ambos progenitores residieran en la misma localidad, ya que el bienestar de la menor podría verse afectado con continuos desplazamientos entre localidades.

En muchas ocasiones, nos vemos obligados a mantener la lucha judicial en segunda instancia e incluso en casación, porque pequeños juzgados de instancia, como es el de este caso que reseñamos, interpretan que desplazarse 22 min supone un perjuicio en la vida de un menor, que hace inviable que pueda compartir los cuidados y atenciones entre ambos padres.

Es curioso ver cómo, en función de la zona geográfica en la que se discuta el caso, los criterios varían. En una gran ciudad como Madrid o Barcelona, este desplazamiento tan corto sería visto como imperceptible y totalmente adecuado.

Así en ciudades como estas, en ocasiones, entre punta a punta de la ciudad, con la densidad del tráfico se tardan horas. Sin embargo, en poblaciones con menos población y densidad de tráfico, y donde están acostumbrados a no desplazarse en coche, se toman como un grave perjuicio un trayecto de escasos 22 min.

Es por eso, que se hace necesario disponer de criterios unificados que establezcan la posibilidad de disponer de idénticos resultados ante situaciones similares, y ahí es donde entra nuestro Tribunal Supremo.

Si estás en una situación parecida a la que te hemos contado, confiamos que este post te pueda servir de ayuda. Aun así, se hace preciso fundamentar nuestros temas no sólo con distancias, sino demostrando que no hay alteración en la vida de la menor, que acude sin problemas a todo tipo de actividades, clases y rutinas de su día a día, así como reseñar aspectos de la vida en común, que hagan ver, como es este caso, que la menor ya se pasaba la mayoría de fines de semana en la casa que ahora se indica que está muy lejana.

Por ello, nuestra conclusión final es que te asesores por abogados especializados en derecho de familia, que te sepan guiar adecuadamente en este camino del divorcio. No te quedes sólo con la distancia, añade todos aquellos argumentos que te permitan hacer ver que no existe perjuicio o alteración para la vida del menor.

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Muchas Gracias

Javier González González

Padre, Divorciado y experto apasionado del Área de Familia en Casasempere abogados.

PREGUNTAS Y RESPUESTAS

➡️ ¿Cuál es la distancia máxima entre domicilios para conceder custodia compartida?

Debes de saber que analizando la jurisprudencia del Tribunal Supremo se puede concretar la distancia mínima y máxima en Kms que favorece o impide que se conceda la custodia compartida. Debes de saber que más de 50 kms de distancia entre los domicilios de los padres IMPIDE la custodia compartida, Si quieres saber por qué, te invitamos a que leas nuestro post.

➡️ ¿Cuales son los requisitos para conceder custodia compartida con domicilios lejanos?

Conforme a la jurisprudencia del Tribunal Supremo son 5 los presupuestos que se tienen en cuenta por los juzgados para valorar si se concede o no la custodia compartida.
1.- EVITAR LOS TRASLADOS CONTINUOS
2.- INTERES SUPERIOR DEL MENOR
3.- CAMBIO DE DOMICILIO
4.- RUPTURA DE VINCULOS Y HABITOS
5.-REESTRUCTURACION DEL REGIMEN DE VISITAS
Si quieres saber a que se corresponde cada una, te invitamos a que leas nuestro post.

➡️ ¿Es posible una custodia compartida con hijos en diferentes ciudades?

Conforme a la actual jurisprudencia del Tribunal Supremo a partir de más de 40 kms de distancia entre los domicilios de los padres se DIFICULTA obtener la custodia compartida porque perjudica la vida del menor.

LIMITACION USO VIVIENDA FAMILIAR EN CUSTODIA COMPARTIDA

Acaba de llegar el informe psicosocial y es contundente. Recomienda la custodia compartida del hijo. Una inmensa alegría nos invadió. Acabábamos de dar un paso más para que ese niño pudiera disfrutar tanto de su madre como de su padre.

Era el momento de abrir de nuevo el diálogo y tratar de alcanzar un acuerdo.

Éramos conscientes de que, salvado el escollo de la custodia, el principal problema en este asunto que teníamos ahora era la atribución del uso de la vivienda familiar. Más bien, hasta cuando limitar el uso de la vivienda familiar.

En las medidas provisionales, pese a que la situación existente era idónea para la atribución de una custodia compartida, tanto el juez como el fiscal prefirieron ser prudentes y cautelosos, y se concedió la custodia exclusiva a la madre y, en consecuencia, el uso y disfrute a ella de la vivienda familiar. El juicio principal era el momento oportuno en el que volver a discutir sobre el uso y disfrute de la vivienda.

limitacion uso vivienda familiar en custodia compartida

QUE PASA CON LA VIVIENDA EN CASO DE CUSTODIA COMPARTIDA

Decidir el régimen de custodia en tu divorcio, no sólo va a definir las relaciones con los hijos menores, también va a tener su incidencia en el uso y disfrute de la vivienda familiar.

El hecho de que se establezca una custodia compartida implica que se deba establecer, como en el caso que te relatamos hoy, en el que ambos eran copropietarios al 50% de la vivienda familiar, que se deba establecer una limitación temporal en el uso de la vivienda familiar.

Si quieres saber que se tiene en cuenta a la hora de que los jueces decidan respecto de a quien le atribuyen el uso de la vivienda familiar, te invitamos a que leas, si todavía no lo has hecho, este post

¿COMO SE HACE LA ATRIBUCION VIVIENDA FAMILIAR CUSTODIA COMPARTIDA?

Lo primero que debes de tener presente, es que, el simple hecho de que se conceda el régimen de custodia compartida, ya provoca que el uso y disfrute de la vivienda familiar quede limitado temporalmente.

Has de saber que el derecho prioritario en derecho de familia es el interés superior del menor, y que cuando este derecho entra en conflicto con otros derechos, se debe buscar la mejor forma para que ambos derechos convivan, sin embargo, en caso de imposibilidad de coordinación, siempre y en todo caso, deben prevalecer los intereses de los menores.

Esto es lo que suele ocurrir cuando entra en conflicto el derecho de los menores a disponer de una vivienda en la que residir, con el derecho de propiedad de uno de sus padres sobre la vivienda.

Uno de los motivos que más incitan a solicitar CUSTODIA EXCLUSIVA en los supuestos de copropiedad sobre la vivienda familiar, es el hecho de que en esos casos el uso y disfrute de la vivienda queda concedido hasta la mayoría de edad de los hijos menores.

La custodia exclusiva amplia el derecho de uso de la vivienda, y ello supone un aliciente muy goloso de cara a su solicitud.

Sin embargo, el establecimiento del régimen de custodia compartida, provoca que el uso y disfrute siempre sea TEMPORAL, y que en sentencia se establezca su uso pero con una limitación en el tiempo.

En estos casos, lo que más se valora en los juzgados, es quién de los dos ocupantes de la vivienda es el “MAS NECESITADO DE PROTECCIÓN”, quién de los dos tiene más dificultades por sus actuales posibilidades económicas o patrimonio personal, para acceder a otra vivienda que cubra sus necesidades de vivienda.

El objetivo de conceder a uno de los padres el uso de la vivienda en los supuestos de custodia compartida, es permitirle un espacio de tiempo que le permita procurarse con sus propios recursos una vivienda en la que cubrir las necesidades de vivienda de sus hijos en los tiempos de permanencia con él.

Otro aspecto que se tiene en cuenta para valorar el tiempo de limitación, es quién es el propietario de la vivienda.

No es lo mismo que la vivienda sea propiedad conjunta, o privativa de solo uno de los padres, o propiedad de un tercero ajeno a la relación de pareja.

Como no queremos extendernos innecesariamente en esto, te reiteramos la recomendación de que leas nuestro post

¿QUE PASA EN CASO DE CUSTODIA COMPARTIDA VIVIENDA PRIVATIVA?

Pues exactamente lo mismo, si cabe con más motivos aún. Cuando estamos ante una vivienda privativa, se tiene más consideración todavía a la propiedad, y se mira con más mimo el limitar su uso de forma temporal.

Se busca que ese uso y disfrute sea el tiempo mínimo imprescindible para que la parte más débil de la relación pueda rehacer su vida laboral, y disponer de recursos propios que le permitan acceder a otra vivienda.

USO Y DISFRUTE DE LA VIVIENDA FAMILIAR HASTA CUANDO

La pregunta que se hacen todos los divorciados es ¿hasta cuándo voy a estar limitado sin poder disfrutar de mi casa?

En la historia que sirve de ejemplo, el padre ya estaba agotado, pues, desde las medidas provisionales, ya había transcurrido un año en la ocupación de la vivienda común por la madre.

Se había propuesto que la madre se quedara con la totalidad de la propiedad de la vivienda compensando al padre en su parte de derechos de propiedad, sin embargo, el principal escollo  era que estábamos ante una persona, la madre, que prefería tener la razón y esperar a estrellarse en los juzgados, provocando más conflicto entre las partes, que buscar soluciones constructivas que ayudaran a poner fin al enfrentamiento.

limitacion de uso de la vivienda familiar

ATRIBUCION USO VIVIENDA FAMILIAR CODIGO CIVIL  

Debes saber que la respuesta a esta pregunta la encontramos en nuestro código civil. En concreto, en su artículo 96:

«En defecto de acuerdo de los cónyuges aprobado por el Juez, el uso de la vivienda familiar y de los objetos de uso ordinario en ella corresponde a los hijos y al cónyuge en cuya compañía queden.

Cuando algunos de los hijos queden en la compañía de uno y los restantes en la del otro, el Juez resolverá lo procedente.

No habiendo hijos, podrá acordarse que el uso de tales bienes, por el tiempo que prudencialmente se fije, corresponda al cónyuge no titular, siempre que atendidas las circunstancias, lo hicieran aconsejable y su interés fuera el más necesitado de protección.

Para disponer de la vivienda y bienes indicados cuyo uso corresponda al cónyuge no titular se requerirá el consentimiento de ambas partes o, en su caso, autorización judicial.»

Como puedes observar, el criterio común y habitual es la atribución del uso a los hijos y al padre o madre que se quede en su compañía. El párrafo primero del citado artículo 96, regula el destino de la vivienda en los casos de custodia exclusiva.

En dicho supuesto, establece el llamado “uso vitalicio de la vivienda familiar” en el que la vivienda queda vinculada a la mayoría de edad de los hijos comunes, siempre que la misma no pierda esa condición de “vivienda familiar”

Si quieres saber cómo se puede modificar y limitar el uso de esa vivienda en el tiempo, en caso de que tengas una sentencia que atribuye el uso de la vivienda familiar hasta la mayoría de edad de tus hijos, te interesa leer este post:

Sin embargo, el apartado 2 del indicado artículo 96, abre la puerta a la limitación temporal en el uso de la vivienda familiar en los casos de custodia compartida.

Y es el argumento utilizado por nuestro Tribunal Supremo, que emplea para regular el destino de la vivienda familiar en los casos de custodia compartida.

Como lo que a ti realmente te interesa es tener una respuesta cuantificada, debes saber que en cada comunidad autónoma hay unas oscilaciones de tiempo. Normalmente se establece una limitación de tiempo que oscila entre un mínimo de 2 años y un máximo de 4 años, dependiendo de las circunstancias personales de cada caso.

Sin embargo, también debes tener presente que la jurisprudencia está en continuo cambio. Por eso es importante estar al día en la jurisprudencia.

Existen sentencias muy recientes de nuestro Tribunal Supremo que empiezan a limitar el uso de la vivienda, y que están rebajando esas pautas de tiempo.

Recuerda que la corriente jurisprudencial que marca las pautas a seguir, y la forma en la que se deben resolver los asuntos con independencia del lugar de España en el que nos encontremos, son las sentencias de nuestro Tribunal Supremo.

Si quieres saber más sobre la jurisprudencia, te invitamos a que visites y leas nuestro post:

SENTENCIA TRIBUNAL SUPREMO USO VIVIENDA FAMILIAR

Como nuestra intención es aportarte el máximo valor posible, hoy nos interesa destacar dos sentencias del Tribunal Supremo muy recientes, en las que se da respuesta concreta al tiempo de limitación temporal en el uso de la vivienda familiar en caso de custodia compartida, empleando como argumento todo cuanto hemos relatado en este post.

  • La primera es la Sentencia del Tribunal Supremo nº 396/2020, de fecha 6 de julio de 2020, que resuelve el recurso nº 1754/2019.

La destacamos porque mientras en primera instancia se atribuye la custodia materna y el uso de la vivienda a la madre, es en segunda instancia (en apelación) cuando se atribuye el uso alternativo “casa nido” sobre la vivienda familiar. Incluso el propio Ministerio Fiscal se muestra a favor de que se estime el recurso y que se proceda a limitar en el tiempo el uso atribuido sobre la referida vivienda, ya que considera que la alternancia sobre la vivienda es una fuente constante de conflicto.

La indicada sentencia indica que dicha atribución rotativa vulnera el sistema de atribución que se debe de aplicar sobre la vivienda familiar en los casos de custodia compartida, y entendiendo que el mantenimiento del sistema de casa nido supone un sistema incompatible para la capacidad económica de los padres, al verse obligados a mantener tres viviendas (la de cada uno y la común), unido a la alta conflictividad que añade la rotación alternativa sobre la vivienda común, estima limitar temporalmente el uso de la vivienda por un plazo de UN AÑO, a contar desde la fecha de esta sentencia, salvo que antes se proceda a la liquidación de la sociedad de gananciales.

Como ves, nuestro Tribual Supremo es contrario a la atribución de la vivienda en el sistema de casa nido.

Si quieres saber más sobre la «casa nido» te invitamos a que veas este video de nuestro canal de youtube

  • La segunda es la Sentencia del Tribunal Supremo nº 295/2020 de fecha 12 de junio de 2020, que resuelve el recurso nº 3855/2019.

En este caso, en la primera instancia se mantienen las medidas establecidas en las medidas provisionales de custodia compartida, y atribución de uso de la vivienda a la madre hasta la mayoría de edad de los hijos, con la única diferencia de que se cambia el sistema de alternancia semanal en la custodia compartida.

El recurso de apelación se desestima por la audiencia provincial, alegando como causa de inadmisión el hecho de la existencia de conformidad por el recurrente a dicha atribución de uso en favor de la madre.

Se indica que, al momento de la vista, existía una aceptación o acuerdo por parte del padre, a admitir que el uso de la vivienda familiar se atribuyera a la madre.

El visionado del video de la vista demuestra como el juez realmente lo que pregunta a las partes es sobre si están conformes en cambiar el sistema de alternancia semanal en la custodia compartida, de acuerdo a la recomendación del informe psicosocial.

Y al contrario de los motivos de oposición expuestos por la madre, y los argumentos de la audiencia, queda demostrado que no hubo acuerdo alguno o consentimiento expreso a que la vivienda fuera asignada a la madre. Al contrario, del visionado se confirmaba que habían existido argumentos planteados por los abogados de ambas partes, que dejaban claro que no había acuerdo o aceptación alguna en dicha atribución, y que uno de los puntos de discusión era la atribución del uso de la vivienda familiar y su limitación o no temporal.

El recurso de casación, que es el que resuelve el Tribunal Supremo, viene a indicar que la atribución realizada en apelación a la madre y que podría concluir con la mayoría de edad del hijo, se asemeja a una atribución indefinida contraria al sistema de atribución de la vivienda en los casos de custodia compartida.

Además, viene a destacar que cuando no existe riesgo de poner en peligro la custodia compartida, pues el progenitor está en condiciones, por su situación económica, de proporcionar una vivienda adecuada a sus necesidades, el criterio imperante de la sala es el no proceder a la atribución indefinida del uso de la que fue la vivienda familiar, debiendo armonizarse los intereses contrapuestos, el del titular (o cotitular) de la vivienda y el de los hijos, a relacionarse con el otro en una vivienda.

Alega en este caso que consta en las actuaciones que estaban casados en separación de bienes, y que eran copropietarios de la vivienda, así como que desde la separación habían asumido por mitad los gastos de los hijos. Además, que la madre había estado disfrutando del uso de la vivienda desde el verano de 2015, cuando se produjo la separación.

En consecuencia, aunque de inicio se partiera de una situación de mayor necesidad, que justificara su inicial atribución o asignación del uso, no existe ahora una justificación para seguir limitando los derechos dominicales del padre y entiende que lo que procede es limitar temporalmente el uso para facilitar la transición a la situación de custodia compartida.

Se entiende que con el tiempo transcurrido, junto con el que se concede en esta sentencia, la madre cuenta con el periodo de tiempo adecuado para organizarse y procurarse una vivienda propia, en la que residir con sus hijos en los periodos de tiempo en los que le corresponda la guarda, e, incluso, recuerda, que si todavía no lo ha hecho con la liquidación de la que fue la vivienda familiar y sus propios ingresos le va a permitir hacerlo.

En esta sentencia también se propone por el recurrente, como sistema alternativo a la limitación temporal, la atribución de la vivienda con alternancia sobre la misma. Es decir, la asignación de la vivienda como “casa nido” y se emplea por el Tribunal Supremo los mismos argumentos anteriormente expuestos, alta conflictividad y desproporcionada exigencia económica al verse obligados a tener que mantener tres viviendas.

Y como colofón respecto de las alegaciones efectuadas por la madre, en el sentido de indicar que sus ingresos son inferiores a los del padre, el Tribunal Supremo le recuerda que el sistema de custodia compartida no impide el establecimiento de una pensión de alimentos en los casos de desproporción de salarios, y que el cambio en el uso provocado por la sentencia puede dar lugar en su momento a una modificación de medidas en el sentido de solicitar el establecimiento de dicha pensión para reajustar la satisfacción de las necesidades de los menores a la capacidad económica de cada progenitor, en la situación que se derivara tras haberse extinguido el uso sobre la referida vivienda.

Y con todos estos argumentos viene a limitar el uso de la vivienda al plazo de UN AÑO, a contar desde la fecha de la sentencia, salvo que antes se procediera a la liquidación de la sociedad de gananciales.

Además de artículos, puedes encontrar contenido de valor en video en nuestro canal de youtube, aquí te dejamos el video en el que comentamos esta Sentencia:

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➡️ ¿Existe limitación en el uso de la vivienda familiar en custodia compartida?

El régimen de custodia establecido en sentencia no solo regula las relaciones con los hijos comunes sino que también afecta al tiempo de uso y disfrute de la vivienda familiar. En caso de custodia compartida ese uso queda limitado en el tiempo. Si quieres saber de cuánto tiempo estamos hablando entra y lee este post.

➡️ ¿Qué se tiene en cuenta para la atribución de la vivienda en la custodia compartida?

Los requisitos que se valoran en los juzgados a la hora de atribuir el uso de la vivienda familiar son principalmente
1.- Tipo de Custodia
2.- Quién tiene la propiedad de la vivienda
3.- Mayores dificultades económicas
4.- Existencia de otras viviendas
Si quieres saber más entra y lee nuestro post.

➡️ ¿Qué pasa en custodia compartida cuando la vivienda es privativa?

En el caso de que la vivienda pertenezca a uno solo de los padres y se establezca una custodia compartida el uso y disfrute de la que ha sido la vivienda familiar queda limitado, estableciéndose en sentencia un límite de tiempo para ocupar y permanecer en la casa. Si quieres saber más entra y lee nuestro post.

COMUNICACIÓN ENTRE PADRES DIVORCIADOS

Uno de los mayores errores de padres divorciados, que cometen cuando viven una situación de conflicto familiar, es centrar toda la comunicación como padres, en enviar mails, mensajes de WhatsApp o SMS.

Eliminan de la comunicación muchos de los elementos que en una conversación en persona sirven para interpretar el sentido verdadero de lo que se transmite.

Una de las recomendaciones de los psicólogos de terapia familiar es eliminar los encuentros o intercambios dialécticos entre los padres en conflicto.

Consideran que eliminada la ocasión de discusión se permite disponer del distanciamiento adecuado que va a ayudar a sanar las estropeadas relaciones parentales, y, en su lugar, recomiendan dirigir comunicaciones sólo vía texto por mail, WhatsApp o SMS.

Dicha recomendación tiene su razón de ser, sin embargo, debes ser consciente, que cuando una persona está sumida en el dolor y el conflicto, gobernada desde el ego, sus palabras, lejos de ser conciliadoras, van a ser la expresión de su dolor, y van a salir como chorros de gasolina cayendo sobre un fuego en llamas. ¿A que te lo estás imaginando? ¿Ves cómo se aviva ese fuego en intensidad?

errores de padres divorciados

En la comunicación escrita interviene una mínima parte de los elementos que participan como complemento en una comunicación entre dos personas, y que ayudan a que nuestro cerebro interprete adecuadamente el mensaje que estamos recibiendo.

¿No te has enfadado alguna vez con algún familiar o amigo, por ese mensaje de whatsapp que has recibido?

El lenguaje escrito es muy frío, plano e impersonal. Salvo que se use una gran cantidad de palabras descriptivas, nunca va a transmitir todas las emociones que la llamada comunicación no verbal (gestos y el tono) le añaden a esa comunicación realizada en una conversación en persona.

requisitos para establecer una buena comunicacion como padres

COMO DEBE DE SER LA COMUNICACIÓN ENTRE PADRES SEPARADOS

Ante todo, conciliadora, constructiva, positiva, reposada y pensada. Nunca acuses o responsabilices directamente de lo que ocurre a la persona que recibe el mensaje.

Todos sin excepción llevamos mal las críticas personales a nuestro buen saber hacer. Que nos critiquen en nuestras aptitudes parentales saca lo peor de nosotros.

Las vivencias que han llevado a la ruptura de la relación de pareja, hacen que estemos muy sensibles y cualquier mínimo reproche lo consideremos un ataque.

Antes de darle a enviar piensa si a ti te gustaría de verdad recibir ese mensaje. ¿Qué pensarías tú si tu ex pareja te lo enviara a ti?

Viene a mi mente cuando el pasado fin de semana recogí a mi hijo mayor del colegio, y al subir al coche mis ojos se fueron directamente a sus pantalones.

Estaban llenos de arañazos de gato, literalmente rasgados por multitud de partes. Parecía que se había vestido sacando su ropa de un contendor de basura. Don ego, que es tremendamente poderoso, vio la ocasión perfecta para dominarme, y mi primer pensamiento fue instantáneo:

¿Pero su madre no es capaz de ver como va este chico? ¿para esto pago yo una pensión de alimentos?

Hace años que aplico una simple norma que enseño a todos los padres y madres divorciados que trabajan con nosotros, y que me ha ayudado a minorar el conflicto como padre divorciado. Hoy quiero compartirla contigo.

NUNCA, NUNCA, NUNCA

¿Cuándo he dicho? Nunca, eso es.

NUNCA, envíes un mensaje al instante o en el máximo momento de emoción, ni tras recibir uno de tu ex pareja o de ver algo que quieres comunicar de inmediato.

DATE TU TIEMPO DE REPOSO. Permite que la ola de emoción se calme y que puedas volver a pensar desde la calma.

Escríbelo en tu Word, en tus notas del móvil o díctatelo en notas de voz, pero espera, al menos, un par de horas, y vuélvelo a escuchar o leer.

Cuando la emoción sube, la inteligencia baja. En tan solo unas horas tu estado emocional va a ser diferente, y vas a poder apreciar palabras que en pleno estallido de emoción son “chorros de gasolina” en tu comunicación, y que en tu estado de agitación no eres capaz de distinguir.

El mensaje que yo escribí al instante era este:

“Para esto pago una pensión de alimentos mensual, no creo que sea mucho pedir que mi hijo no vaya con unos pantalones totalmente arañados y destrozados, parece que viva en la calle”.

¿Te imaginas la reacción contraria al recibir este mensaje? 

Incendiaria por completo. Así, es complicado salir del conflicto, ya que nosotros, sin darnos cuenta, avivamos ese conflicto.

mejorar la comunciacion entre padres divorciados

COMO MEJORAR LA COMUNICACIÓN ENTRE PADRES DIVORCIADOS

Es fundamental para salir del conflicto y para dejar de gastar dinero en los juzgados aprender a mejorar la comunicación entre padres divorciados.

La gran mayoría de los desacuerdos se podrían evitar si aprendiéramos a mejorar la comunicación entre padres divorciados.

La única manera de mejorar la comunicación entre padres divorciados es empezando a SUAVIZAR tu comunicación hasta que consigas PERDONAR todo tu dolor.

Tienes que empezar a liberarte del dolor que sientes cada vez que ocurre algo relacionado con tus hijos y tu ex pareja. Hay personas que, con tan solo volver a verlo o escucharlo, se tensan y entran en un estado de agitación emocional que no pueden controlar.

Este estallido de emociones negativas en las comunicaciones como padres, lo vemos a diario con cada nuevo asunto que llega a nuestro despacho. 

La semana pasada pusimos punto y final en fase judicial a un claro ejemplo del ego y la emoción controlando las comunicaciones entre padres. 

Durante el intenso interrogatorio en la sala en juicio, le pregunté a la madre

-¿Ha tratado usted de sentarse a hablar con el padre de su hijo?

-Es imposible hablar con él, no podemos hablar.

-¿Pero por qué es imposible?

-No puedo hablar sola con él porque todo lo que dice es mentira. A mí me dice una cosa, pero después hace otra. No me puedo fiar de él.

De hecho, a los pocos días, con la sentencia ya en la mano, estos eran los mensajes de WhatsApp que se enviaban mutuamente:

Padre – Según lo que hablamos esta semana. Cuando quieras nos reunimos y hablamos de cosas del niño y cosas que podamos pactar o ponernos de acuerdo sobre él.

Si quieres confiar confías como padre sino pues nada. Porque yo sí que voy a confiar.

Madre – Ese es el problema que no confío ni como padre ni como persona.

Padre – Pues nada. Sigue tu vida entonces. No me pidas nada. Cuando confíes me avisas y hablamos, y no tendré problema en colaborar juntos.

Madre – Estoy haciendo de tripas corazón solo dirigiéndote la palabra por nuestro hijo y mordiéndome la lengua, pero si no fuera por eso tú para mí y para mucha gente estás muerto.

Esta es la tónica de los padres divorciados. Donde una vez hubo amor, entendimiento y cordialidad, ahora, con el conflicto como protagonista, todo es entendido como ataque, reproche o insulto.

Ninguno de los dos padres es capaz de dirigir palabras sin dolor.

el tiempo facilita la comunciacion entre padres divorciados

COMO EVITAR EL CONFLICTO ENTRE PADRES DIVORCIADOS

Dicen que no hay mal que cien años dure. El tiempo lo cura todo y es una gran verdad. Los años hacen que las llamas de la hoguera del conflicto pasen a ser brasas, luego rescoldos, para terminar en cenizas.

El problema es que mientras no llega al estado de inocentes cenizas, un poco de viento o una gota de gasolina puede ser suficiente para avivar nuevamente las llamas. Si, además, cada poco metemos un nuevo tronco de leña, podemos tener ese fuego ardiendo durante años.

El tiempo nos hace olvidar, y la mente empieza a llenar de nuevos pensamientos positivos con nuevas experiencias y vivencias, que hacen que el conflicto poco a poco pase a un segundo plano.

Para evitar el conflicto hay que crecer a nivel personal y dejar de sentirse ofendido por todo.

Mientras alcanzas dicho estado debes de aplicar el SENTIDO COMÚN, y evitar enviar tus mensajes o comunicaciones dominado por la emoción negativa que te produce tu divorcio o ruptura.

COMO ENVIAR UN MENSAJE AL PADRE DE MIS HIJOS

para mejorar la comunicacion es fundamental utilizar la tecnica del sandwich

1.- Utiliza la técnica del sándwich. 

Empieza con una rebanada de pan, alabando algo positivo que has observado de tus hijos y que sabes que es mérito del otro padre o madre.

Después metes el jamón, aquello que realmente es el objetivo de la comunicación, y en lo que discrepas o ves distinto de tu ex, y terminas con otra rebanada de pan, alabando o destacando algo positivo que como padre o madre valoras.

2.- Céntrate en informar directamente, sin dobles sentidos. Deja de dar lecciones. Es mejor dar ejemplo con nuestros actos que con nuestras palabras.

Solemos cometer el error de querer reprochar y detallar como nos gustaría que se hicieran las cosas. Cada uno tenemos una forma de ver y entender nuestra vida.

3.- No responsabilices o culpabilices. Escribe siempre haciendo ver que, probablemente, no es por su responsabilidad o que, seguro, no lo ha advertido.

4.- Lo bueno y breve, dos veces bueno. No escribas textos largos. Es mejor ir directo al grano para evitar confusiones o mal interpretaciones.

Cuanto más escribas, más probabilidades de confusión puedes generar.

la comuniacion en persona favorece el entendimiento del mensaje

5.- Siempre que puedas, comunícate en persona y, si no es posible, conforme a esta escala:

  1. En persona en una conversación.
  2. Por audio.
  3. Por mensaje o texto con emojis, teniendo claro el significado que pueden percibir de esos emojis, y dando por sentado que son emojis positivos e inspiradores.
  4. Por mensaje o solo texto.

Todos los padres divorciados pasamos por etapas en las que mi ex me habla y me deja de hablar, mi ex no me habla y me ignora o incluso mi ex no quiere saber nada de mi.

El enfrentamiento entre padres como consecuencia del divorcio es muy frecuente, ya que las heridas generadas durante el proceso de ruptura, con continuos achaques personales, provoca el máximo dolor. 

nunca debes culpabilizar al otro padre

LO QUE JAMÁS DEBEN DE DECIR LOS PADRES DIVORCIADOS

Sin ninguna duda, “Todo esto es culpa tuya”.

Cada vez que empleamos esta frase en una comunicación con el padre o madre de nuestros hijos, estamos asegurando el recibir de vuelta una frase mucho peor.

El mayor detonante en las comunicaciones entre padres divorciados es RESPONSABILIZAR al otro padre de lo que se está viviendo con nuestros hijos.

Personalmente, nos cuesta muchísimo aplicar una máxima que es fundamental para crecer y avanzar en la vida, que no es otra que asumir el 100% de responsabilidad en todo cuanto vivimos.

Para cualquier persona, lo más fácil es responsabilizar de sus males a cualquier persona, antes que asumir su propia y personal responsabilidad.

A mí personalmente me llevó más de diez largos años entender esto, y, aún, hoy, con mi crecimiento interior has podido comprobar que el ego sigue dominando por momentos mis impulsos.

Si de verdad quieres evitar el acabar por todo en los juzgados, sigue los consejos que te hemos indicado en el post de hoy.

Y si todavía tienes dudas, no sabes cómo ponerlo en práctica, o necesitas ayuda para comunicarte con tu ex, te invitamos a que adquieras nuestras 7 plantillas de comunicación con tu ex, textos preparados tanto para mail como para whatsapp, y evita así avivar el fuego del conflicto en tus comunicaciones. Pincha el enlace y cómpralas por solo 9,95 euros.

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Javier González González

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PREGUNTAS Y RESPUESTAS

➡️ ¿Cómo debe de ser la comunicación entre padres divorciados?

Aunque resulte muy complicado de llevar a la practica hay que intentar no dejarse dominar por el dolor y el conflicto. Debes procurar que la comunicación sea dirigida a obtener entendimiento y acuerdos con respecto a los hijos en común y evitar caer en los reproches personales.

➡️ ¿Cómo enviar un mensaje al padre de mis hijos?

En este post te damos los trucos que personalmente hemos puesto en practica para mejorar la comunicación y evitar avivar el conflicto.
Técnicas como la del sandwich son fundamentales para mejorar la comunicación. SI quieres saber cómo hacer esta técnica entra y lee nuestro post.

➡️ ¿Cuales son los errores en la comunicación de los padres divorciados?

Principalmente que para evitar saltar al reproche personal, evitan la comunicación personal, recurriendo a la comunicación via móvil, whatsapp o mail. Ello provoca que se pierdan muchos de los elementos que intervienen en una conversación y que de lugar a muchos más mal entendidos.