MEDIDAS PROVISIONALES URGENTES

Esta semana seguimos bajando a tierra más conceptos legales habituales en nuestro día a día como abogados.

Hoy seguimos hablando acerca de las medidas provisionales en los procesos de familia, pero en esta ocasión nos vamos a centrar en las MEDIDAS PROVISIONALES URGENTES, establecidas en el artículo 158 CC (en adelante Código Civil).

En el post de la semana pasada ya veníamos a indicar que la diferencia fundamental entre las medidas provisionales y las urgentes era precisamente esa URGENCIA o NECESIDAD.

Si las medidas provisionales son el medio para establecer una primera regulación provisional, cuando no existe regulación de ningún tipo, las MEDIDAS PROVISIONALES URGENTES establecidas en el artículo 158 CC están reservadas para aquellos casos de EXTREMA URGENCIA que, por las características de la situación, hacen necesario que se realice un pronunciamiento URGENTE que establezca un cambio en la regulación o medidas existentes respecto a los hijos.

las medidas provisonales urgentes del articulo 158 CC son idóneas para modificar o cambiar situaciones previamente existentes con hechos de extrema gravedad

¿LAS MEDIDAS PROVISIONALES URGENTES SE PUEDEN PEDIR SI NO EXISTE REGULACIÓN?

, aunque debemos ser muy escrupulosos en su uso. A nivel judicial son medidas que están reservadas para casos muy EXTREMOS y URGENTES, por lo que si se realiza un abuso en su uso puede volverse en tu contra. Tenemos que comprender que los juzgados están saturados de asuntos y que un uso abusivo provoca mayor colapso, así que, si realmente no es URGENTE, debes acudir a otro tipo de medidas como son las medidas provisionalísimas o medidas previas a la demanda que vimos en el post de la semana pasada.

Si todavía no los ha leído te dejamos aquí el enlace para que lo leas.

https://casasempereabogados.com/medidas-cautelares-en-el-proceso-de-familia/

Antes de seguir profundizando veamos el contenido del artículo 158 CC:

El Juez, de oficio o a instancia del propio hijo, de cualquier pariente o del Ministerio Fiscal, dictará:

1.º Las medidas convenientes para asegurar la prestación de alimentos y proveer a las futuras necesidades del hijo, en caso de incumplimiento de este deber, por sus padres.

2.º Las disposiciones apropiadas a fin de evitar a los hijos perturbaciones dañosas en los casos de cambio de titular de la potestad de guarda.

3.º Las medidas necesarias para evitar la sustracción de los hijos menores por alguno de los progenitores o por terceras personas y, en particular, las siguientes:

  1. a) Prohibición de salida del territorio nacional, salvo autorización judicial previa.
  2. b) Prohibición de expedición del pasaporte al menor o retirada del mismo si ya se hubiere expedido.
  3. c) Sometimiento a autorización judicial previa de cualquier cambio de domicilio del menor.

4.º La medida de prohibición a los progenitores, tutores, a otros parientes o a terceras personas de aproximarse al menor y acercarse a su domicilio o centro educativo y a otros lugares que frecuente, con respeto al principio de proporcionalidad.

5.º La medida de prohibición de comunicación con el menor, que impedirá a los progenitores, tutores, a otros parientes o a terceras personas establecer contacto escrito, verbal o visual por cualquier medio de comunicación o medio informático o telemático, con respeto al principio de proporcionalidad.

6.º En general, las demás disposiciones que considere oportunas, a fin de apartar al menor de un peligro o de evitarle perjuicios en su entorno familiar o frente a terceras personas. Se garantizará por el Juez que el menor pueda ser oído en condiciones idóneas para la salvaguarda de sus intereses.

En caso de posible desamparo del menor, el Juzgado comunicará las medidas a la Entidad Pública.

Todas estas medidas podrán adoptarse dentro de cualquier proceso civil o penal o bien en un expediente de jurisdicción voluntaria.

 En nuestro caso particular como abogados, cada vez que hemos tenido que acudir a las medidas provisionales urgentes del 158 CC, siempre ha sido porque detrás existía una situación de riesgo para el menor, que hacía necesario un pronunciamiento urgente que regulara esa situación hasta que se realizara la oportuna modificación.

En el último caso que estamos tramitando, tenemos a un menor que ha sido agredido físicamente por su padre en unas visitas de fin de semana, y que el temor del hijo a que esos episodios se repitieran en futuras visitas y, principalmente, durante el periodo más prolongado de estancia con él en las vacaciones de verano, provocó que solicitáramos unas medidas provisionales urgentes del 158 CC, con la intención de paralizar el régimen de visitas y los periodos de estancias, tanto en fines de semana como en periodos vacacionales. El objetivo era suspender el régimen de visitas y estancias, e instaurar una terapia de familia que permitiera tratar la situación de violencia y, en su caso, restaurar los lazos padre e hijo. 

El sentido de URGENCIA de los juzgados dista mucho de la URGENCIA entendida por cualquiera de nosotros, e incluso de las necesidades de los ciudadanos. En este caso que explicamos, las medidas se presentaron a finales del mes de julio, porque el episodio violento tuvo lugar a finales del mes de junio, sin embargo, la comparecencia de las medidas a nivel judicial ha sido señalada para el próximo 3 de diciembre.

En este caso, la URGENCIA equivale a casi 5 meses de tiempo para disponer de un AUTO que acepte o deniegue la suspensión de las visitas. Mientras tanto, hay que mostrar una voluntad rebelde al cumplimiento de las medidas existentes, amparándose en el hecho de que se ha presentado una modificación urgente.

Menos mal que cada vez es más habitual, encontrar contrarios con ganas de solucionar las problemáticas existentes en familia fuera de los juzgados, y se avanza en su resolución fuera de éstos, sin necesidad de esperar una respuesta por los juzgados.

las medidas provisionales urgentes del articulo 158 CC suelen tramitarse con preferencia en los juzgados dado su carácter de urgencia

¿CUANTO TARDAN LAS MEDIDAS PROVISIONALES URGENTES?

Va a depender mucho de los tiempos del juzgado concreto en el que se tramiten, pero por norma general es un proceso al que los jueces de familia suelen dar la máxima prioridad en su señalamiento, ya que son conscientes de que suelen ser supuestos de extrema URGENCIA y GRAVEDAD, que requieren unas medidas provisionales MUY URGENTES.

En líneas generales, se suelen señalar con menos de 2 meses desde la solicitud y, dependiendo de los juzgados, incluso, en un par de semanas desde su presentación.

Evidentemente, va a depender de la sobrecarga en la agenda de señalamientos y el volumen de procesos de ese juzgado. También influirá, y mucho, si estamos ante un Juzgado especial de familia o, por el contrario, mixto, en aquellas poblaciones más pequeñas que carecen de juzgados especializados.

vamos a ver el significado de las medidas paterno filiales urgentes que son las que se regulan en el artículo 158 CC

¿QUÉ SON LAS MEDIDAS PATERNO FILIALES URGENTES?

Como su nombre indica, son las medidas que establece el juzgado para regular de forma URGENTE Y RAPIDA, de manera provisional, un hecho puntual URGENTE que requiere establecer cómo deben realizarse las relaciones padre o madre no custodio con su hijo o hijos.

Como hemos visto en el contenido del artículo 158 CC, se centran en 6 aspectos esenciales:

         1.- Adoptar medidas para asegurar la pensión de alimentos en caso de incumplimientos.

         2.- Adoptar medidas para evitar situaciones dañosas en caso de cambio de custodia.

         3.- Adoptar medidas para evitar la sustracción de menores.

         4.- Adoptar medidas de prohibición de aproximación.

         5.- Adoptar medidas de prohibición de comunicación.

         6.- Adoptar medidas que permitan alejar al menor de un peligro o evitarle perjuicios en su entorno familiar o con terceros.

En nuestro caso concreto, el punto 2 y el 6 son los motivos que con más frecuencia alegamos como fundamento en nuestras solicitudes presentadas relacionadas a temas de custodia. Siempre han sido situaciones en las que ha existido un riesgo real y grave para el menor, que hacían necesario un cambio en la regulación existente, y que, en la mayoría de las ocasiones, conllevaba un posterior cambio en el régimen de custodia establecido.

         ¿SE PUEDE HACER USO DE LAS MEDIDAS PROVISIONALES URGENTES CUSTODIA?

Cómo hemos explicado, es un proceso que debe ser usado como medio URGENTE, ante situaciones graves que hagan imprescindible y necesario modificar el régimen de custodia establecido o que, por su gravedad en los hechos que se viven, hagan necesario una regulación de inicio URGENTE.

Nosotros hicimos uso de esta modalidad URGENTE ante el caso de una menor que convivía con la madre, la cual dado su problema de adicción al alcohol ni la llevaba al colegio y la tenía todo el día en bares y lugares poco aptos para una menor de 8 años.

La situación de PELIGRO en la que vivía nos permitió solicitar antes del proceso principal la solicitud de medidas provisionales urgentes custodia y, una vez protegida la menor con el AUTO, se procedió a tramitar el proceso principal.

en este apartado vamos a explicar el significado y uso de las medidas del articulo 158 CC

DEMANDA MEDIDAS 158

La demanda medidas 158 se presenta dentro de una solicitud de jurisdicción voluntaria, regulada por la Ley 15/ 2015, de 2 de Julio, sobre Jurisdicción Voluntaria, en concreto en su Titulo III, titulado de los expedientes de jurisdicción voluntaria en materia de familia.

         ¿QUE ES LA JURISDICCION VOLUNTARIA?

Cómo indica en su preámbulo, en esta ley se aprovecha la experiencia de los operadores jurídicos y la doctrina de los tribunales y de los autores, para ofrecer al ciudadano medios efectivos y sencillos que faciliten la obtención de determinados efectos jurídicos de una forma pronta, y con respeto de todos los derechos e intereses implicados.

De una manera sencilla podemos explicarlo como un medio de solución de conflictos adicionales a los ya existentes en la ley de enjuiciamiento civil, que permite resolver problemas comunes de los ciudadanos con garantías judiciales pero sin ser tan formalista. Muchos de estos expedientes se pueden tramitar, incluso, directamente y sin necesidad de disponer de abogado o procurador, mediante el uso de impresos normalizados existentes a disposición de los ciudadanos en los propios juzgados.

Por lo tanto, debes saber que las solicitudes URGENTES del art 158 CC se tramitan dentro de la Ley Jurisdicción Voluntaria, y puedes solicitarlo tú directamente sin contar con abogado.

Esta posibilidad debes mirarla con la máxima cautela, porque a veces el no contar con el adecuado asesoramiento especializado por un abogado especialista en derecho de familia te puede resultar al final mucho más caro que el haber pagado sus honorarios de inicio y contar con su ayuda y experiencia.

Por eso en Casasempere abogados siempre nos ponemos a tu disposición para brindarte toda nuestra experiencia de más de 23 años en los juzgados.

Los concretos casos que más hemos presentado en nuestro despacho, tienen su fundamento legal en los artículos 87 a 89 de la sección tercera de la referida LJV (Ley de Jurisdicción Voluntaria), denominados de las medidas de protección relativas al ejercicio inadecuado de la potestad de guarda o administración de los bienes del menor, o persona con capacidad modificada judicialmente.

Y de forma muy específica por el Artículo 87.1 y su apartado a):

  1. Se aplicarán las disposiciones de esta Sección para adoptar medidas en relación al ejercicio inadecuado de la potestad de guarda de menores o personas con capacidad modificada judicialmente o a la administración de sus bienes en los casos a que se refieren los artículos 158, 164, 165, 167 y 216 del Código Civil. Y en concreto:
  2. a) Para la adopción de las medidas de protección de los menores y de las personas con capacidad modificada judicialmente establecidas en el artículo 158 del Código Civil.
La competencia es el juzgado que debe tramitar la solicitud de medidas urgentes 158 cc

¿QUE JUZGADO TIENE COMPETENCIA MEDIDAS 158?

Cuando hablamos de competencia a nivel legal, nos referimos a qué juzgado debe ser el encargado de resolver nuestro problema.

En el concreto caso de las medidas provisionales urgentes, la solución a esta pregunta nos la da el artículo 86.2 LJV (Ley Jurisdicción Voluntaria):

  1. Será competente el Juzgado de Primera Instancia del domicilio o, en su defecto, de la residencia del hijo. No obstante, si el ejercicio conjunto de la patria potestad por los progenitores hubiera sido establecido por resolución judicial, será competente para conocer del expediente el Juzgado de Primera Instancia que la hubiera dictado.

¿ES POSIBLE LA MODIFICACION DE MEDIDAS URGENTES?

Sí. Siempre que se den nuevos hechos que permitan justificar el interponer un procedimiento de medidas urgentes, se podrán presentar nuevos expedientes.

En nuestro despacho vivimos el caso de unos padres que la madre tenía establecida la custodia exclusiva, pero una serie de episodios graves como fue el hecho de que la madre se precipitara por el balcón de la casa en la que residía, provocó que por medidas urgentes la custodia fuera atribuida al padre en exclusiva.

A los 6 meses se produjo el cambio de nuevo tras la completa recuperación de la madre, y la acreditación de que había sido un hecho completamente fortuito y accidental.

Por eso, es sumamente importante no abusar del uso de las medidas urgentes del 158 CC, y tenerlas reservadas única y exclusivamente para supuestos muy extremos.

En otro asunto, la madre que tenía la custodia estaba ingresada por una crisis psiquiátrica, y la menor, que tenía 12 años, había presenciado un episodio de crisis en el que la madre había destrozado en su presencia la totalidad de muebles y vajilla de la casa en la que vivían.

Dicho episodio supuso la necesidad de interponer una solicitud de medidas urgentes del 158 CC, que permitió la posterior firma y modificación definitiva de la custodia en favor del padre.

Desde nuestro punto de vista, las medidas urgentes 158 CC sirven para poner de manifiesto hechos GRAVES, y posibilitar el cambio definitivo de las medidas previamente existentes, que, ante los hechos que se han sucedido en el día a día, y su carácter URGENTE y SOBREVENIDO, hacen necesario ese cambio de las medidas existentes hasta la fecha.

Resulta esencial que los hechos que se toman de fundamento de la solicitud sean posteriores o sobrevenidos a la regulación existente para que sean necesario pedir el auxilio judicial para cambiar la actual regulación.

en este apartado vemos el procedimiento o la tramitación del 158 CC

¿ART 18 LJV O TRAMITACION ARTICULO 158 CODIGO CIVIL?

         La respuesta la tenemos en el encabezado del art 18 LJV, pero en líneas generales se realiza mediante comparecencia jurisdicción voluntaria.

¿QUÉ ES LA COMPARECENCIA JURISDICCION VOLUNTARIA?

Es la vista o juicio que se realiza en los expedientes de jurisdicción voluntaria, para exponer las pruebas que permitan convencer al juez de que nuestra petición es correcta y que el juez puede resolver la petición realizada. Para su tramitación se siguen las reglas establecidas en la Ley de Enjuiciamiento Civil para el Juicio Verbal.

  1. La comparecencia se celebrará ante el Juez o el propio Secretario judicial, según quien tenga competencia para conocer del expediente, dentro de los treinta días siguientes a la admisión de la solicitud.
  2. La comparecencia se sustanciará por los trámites previstos en la Ley de Enjuiciamiento Civil para la vista del juicio verbal con las siguientes especialidades:

1.ª Si el solicitante no asistiere a la comparecencia, el Juez o el Secretario judicial, dependiendo de a quién corresponda la resolución del expediente, acordará el archivo del expediente, teniéndole por desistido del mismo. Si no asistiese alguno de los demás citados, se celebrará el acto y continuará el expediente, sin más citaciones ni notificaciones que las que la ley disponga.

2.ª El Juez o el Secretario judicial, según quien presida la comparecencia, oirá al solicitante, a los demás citados y a las personas que la ley disponga, y podrá acordar, de oficio o a instancia del solicitante o del Ministerio Fiscal en su caso, la audiencia de aquéllos cuyos derechos o intereses pudieran verse afectados por la resolución del expediente. Se garantizará, a través de los medios y apoyos necesarios, la intervención de las personas con discapacidad en términos que les sean accesibles y comprensibles.

3.ª Si se plantearan cuestiones procesales, incluidas las relativas a la competencia, que puedan impedir la válida prosecución del expediente, el Juez o el Secretario judicial, oídos los comparecientes, las resolverá oralmente en el propio acto.

4.ª Cuando el expediente afecte a los intereses de un menor o persona con capacidad modificada judicialmente, se practicarán también en el mismo acto o, si no fuere posible, en los diez días siguientes, las diligencias relativas a dichos intereses que se acuerden de oficio o a instancia del Ministerio Fiscal.

El Juez o el Secretario judicial podrá acordar que la audiencia del menor, o persona con capacidad modificada judicialmente, se practique en acto separado, sin interferencias de otras personas, pudiendo asistir el Ministerio Fiscal. En todo caso, se garantizará que puedan ser oídos en condiciones idóneas, en términos que les sean accesibles, comprensibles y adaptados a su edad, madurez y circunstancias, recabando el auxilio de especialistas cuando ello fuera necesario.

Del resultado de la exploración se extenderá acta detallada y, siempre que sea posible, será grabada en soporte audiovisual. Si ello tuviera lugar después de la comparecencia, se dará traslado del acta correspondiente a los interesados para que puedan efectuar alegaciones en el plazo de cinco días.

5.ª En la celebración de la comparecencia, una vez practicadas las pruebas, se permitirá a los interesados formular oralmente sus conclusiones.

6.ª El desarrollo de la comparecencia se registrará en soporte apto para la grabación y reproducción del sonido y de la imagen, de conformidad con lo dispuesto en la Ley de Enjuiciamiento Civil.

En Casasempere abogados recomendamos que pese a que las solicitudes del articulo 158 del CC se pueden hacer sin abogado que cuentes con la ayuda de abogados especializados

¿QUIERES UN MODELO ESCRITO 158 CC?

Como ya hemos dicho, este tipo de solicitudes en muchas ocasiones no requiere de la intervención de abogado y procurador. Si vives situaciones que te permitan hacer uso de este proceso y quieres disponer de un modelo base, solo tienes que comentar este artículo, darle a me gusta a nuestra página de Facebook, suscribirte a nuestro canal de YouTube, y enviarnos un mail a través de nuestro formulario de contacto en la web, de la que te dejamos aquí el link, https://casasempereabogados.com/#contacto solicitándonos ese modelo del art. 158 CC e indicarnos para qué lo necesitas.

A pesar de que puedes presentarlo tu solo, siempre es aconsejable disponer de los servicios o al menos el asesoramiento previo sobre si lo que tu crees que es URGENTE Y GRAVE, es o no a la vista de la experiencia judicial. Por eso, te recomendamos que siempre que puedas cuentes con los servicios de abogados especializados en familia, desde Casasempere abogados nos ponemos a tu disposición para asesorarte.

Javier González González

Padre, Divorciado y experto apasionado del Área de Familia de Casasempere abogados

Muchas Gracias

PREGUNTAS Y RESPUESTAS

➡️ ¿CUAL ES LA DIFERENCIA ENTRE MEDIDAS PROVISIONALISIMAS Y LAS MEDIDAS PROVISIONALES URGENTES ART 158 CC?

Que las medidas provisionales urgentes del 158 CC deben ser usadas en supuestos de extrema GRAVEDAD y URGENCIA en los que la regulación existente no permita solucionar el problema que se vive. Te invitamos a que leas el post y veas los ejemplos que mostramos que te pueden ayudar a entender en que casos debes utilizar este proceso.

➡️ ¿EN QUE JUZGADO SE TRAMITAN LAS MEDIDAS PROVISIONALES URGENTES?

Dependerá del tema que queramos resolver, en temas relacionados con los hijos, será competente el juzgado del domicilio de los menores. Si quieres saber donde se regula este proceso urgente te invitamos a que leas el contenido del post.

➡️ ¿QUE SE PUEDE SOLICITAR COMO MEDIDA A TRAVES DEL ART 158 CC?

Se pueden pedir medidas respecto a 6 aspectos principales. Medidas de aseguramiento del pago de la pensión ante el incumplimiento, medidas para evitar situaciones dañosas en cambios de custodia y medidas para evitar la sustracción de menores. Si quieres saber los otros 3 aspectos que contempla el artículo 158 CC te invitamos a que entres y leas el contenido del post de hoy.

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MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO DE FAMILIA-MEDIDAS PROVISIONALES

         Tras la ruptura de la relación de pareja, una de las situaciones que más tensiones provoca entre los padres, es carecer de una pautas o reglas que les permita regular las relaciones entre padres e hijos.

En muchas ocasiones sometidos por el dolor de la ruptura, se hace inviable alcanzar un mínimo de consenso que les permita distribuirse, sin tensiones ni reproches, el tiempo y las obligaciones con los hijos comunes.

Lo que antes de la ruptura era habitual y cotidiano, ahora se ve como un posible peligro a perder en el juicio, y la relación entre padres se tensa cada vez más.

Para poner fin a esa situación de incertidumbre, se hace necesario disponer de unas pautas, o reglas esenciales iniciales, de cara a saber cómo repartirse las obligaciones con los hijos. Uno de los procedimientos legalmente habilitados para ello es el proceso de medidas provisionales.

las medidas provisionales son el proceso para establecer de inicio una regulación paterno filial

¿QUÉ SON LAS MEDIDAS PROVISIONALES?

 Legalmente son las medidas cautelares en el proceso de familia. De forma más entendible, es aquel procedimiento legal al que se acude al inicio de la ruptura de pareja para establecer unas primeras normas de reparto, de las obligaciones familiares con respecto a los hijos. Sirve para que el juez establezca de forma provisional, hasta que se dicte la sentencia definitiva en el procedimiento principal (divorcio, guarda o custodia), las primeras medidas en relación a los siguientes aspectos:

1.- Guardia y Custodia.

Indicar con cual de los progenitores deben permanecer y convivir los hijos menores.

2.- Régimen de Visitas, estancias y comunicaciones.

Se determina los horarios de visita entre semana, y estancia en fines de semana y vacaciones, de los hijos con el padre o madre no custodio, así como las comunicaciones vía llamada telefónica.

3.- Pensión de alimentos.

Se fija el importe mensual de contribución del padre o madre no custodio, en el desarrollo del hijo menor de edad.

4.- Uso y disfrute del domicilio familiar.

Se establece quien de los dos padres y, en muchas ocasiones, titulares de la vivienda familiar común, se queda con el uso y disfrute de la vivienda.

5.- Posible prohibición de salida del territorio nacional por peligro de sustracción de menores.

Ante el posible riesgo de sustracción de los hijos menores, en las medidas provisionales se puede solicitar la prohibición de salida del territorio nacional o la prohibición de expedición o retirada del pasaporte.

6.- Medidas de reparto o administración de bienes comunes o privativos de especial uso en las cargas del matrimonio.

Aunque en la práctica las medidas provisionales se suelen centrar más en las 5 medidas anteriores, la ley también contempla que se establezcan medidas de reparto o administración sobre los bienes comunes o privativos, que son usados en el matrimonio.

Este tipo de situaciones suele ser muy útil en situaciones de negocios familiares comunes, en los que se hace necesario determinar judicialmente, para evitar disputas hasta que se proceda a iniciar el proceso de reparto de bienes, quien de los esposos será quien siga con la gestión y administración del negocio.

la regulación legal sobre las medidas provisionales la encontramos en el código civil y en la ley de enjuciamiento civil

¿DÓNDE SE REGULAN LAS MEDIDAS PROVISIONALES O MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO DE FAMILIA?

Los aspectos que se pueden discutir en las medidas cautelares en el proceso de familia, o el llamado proceso de medidas provisionales, vienen detallados en dos de nuestros más importantes textos legales. La LEC (Ley de enjuiciamiento civil) y en el Código Civil.

El artículo 103 del código civil reseña qué contenidos son objeto de debate en las medidas provisionales:

Admitida la demanda, el Juez, a falta de acuerdo de ambos cónyuges aprobado judicialmente, adoptará, con audiencia de éstos, las medidas siguientes:

1.ª Determinar, en interés de los hijos, con cuál de los cónyuges han de quedar los sujetos a la patria potestad de ambos y tomar las disposiciones apropiadas de acuerdo con lo establecido en este Código y, en particular, la forma en que el cónyuge que no ejerza la guarda y custodia de los hijos podrá cumplir el deber de velar por éstos y el tiempo, modo y lugar en que podrá comunicar con ellos y tenerlos en su compañía.

Excepcionalmente, los hijos podrán ser encomendados a los abuelos, parientes u otras personas que así lo consintieren y, de no haberlos, a una institución idónea, confiriéndoseles las funciones tutelares que ejercerán bajo la autoridad del juez.

Cuando exista riesgo de sustracción del menor por alguno de los cónyuges o por terceras personas podrán adoptarse las medidas necesarias y, en particular, las siguientes:

  1. a) Prohibición de salida del territorio nacional, salvo autorización judicial previa.
  2. b) Prohibición de expedición del pasaporte al menor o retirada del mismo si ya se hubiere expedido.
  3. c) Sometimiento a autorización judicial previa de cualquier cambio de domicilio del menor.

2.ª Determinar, teniendo en cuenta el interés familiar más necesitado de protección, cuál de los cónyuges ha de continuar en el uso de la vivienda familiar y asimismo, previo inventario, los bienes y objetos del ajuar que continúan en ésta y los que se ha de llevar el otro cónyuge, así como también las medidas cautelares convenientes para conservar el derecho de cada uno.

3.ª Fijar, la contribución de cada cónyuge a las cargas del matrimonio, incluidas si procede las «litis expensas», establecer las bases para la actualización de cantidades y disponer las garantías, depósitos, retenciones u otras medidas cautelares convenientes, a fin de asegurar la efectividad de lo que por estos conceptos un cónyuge haya de abonar al otro.

Se considerará contribución a dichas cargas el trabajo que uno de los cónyuges dedicará a la atención de los hijos comunes sujetos a patria potestad.

4.ª Señalar, atendidas las circunstancias, los bienes gananciales o comunes que, previo inventario, se hayan de entregar a uno u otro cónyuge y las reglas que deban observar en la administración y disposición, así como en la obligatoria rendición de cuentas sobre los bienes comunes o parte de ellos que reciban y los que adquieran en lo sucesivo.

5.ª Determinar, en su caso, el régimen de administración y disposición de aquellos bienes privativos que por capitulaciones o escritura pública estuvieran especialmente afectados a las cargas del matrimonio.

las medidas provisionales previas a la demanda tienen una vigencia de 30 días hábiles

 ¿CUÁL ES EL PLAZO DE VIGENCIA DE LAS MEDIDAS PROVISIONALES?

Las medidas provisionales tienen un plazo limitado de vigencia de 30 días hábiles, desde que se dicta el auto en el que se establecen.

Por ello, es importante que memorices medidas provisionales 30 días hábiles.

Si transcurrido el plazo de 30 días hábiles no se ha presentado la demanda principal (divorcio, guarda o custodia), las medidas quedan sin efecto y volvemos a la situación de partida, carente de regulación o norma y, si no hay un mínimo consenso, cualquier posible desencuentro se convierte en la excusa perfecta para discutir.

¿CÓMO SE PUEDEN SOLICITAR LAS MEDIDAS PROVISIONALES?

La forma sobre cómo actuar viene regulada en la LEC (Ley de enjuiciamiento civil). Las medidas paterno filiales LEC tienen 2 medios de iniciarse:

1.- Con carácter previo a la demanda

2.- Junto con la demanda principal

1.- CON CARÁCTER PREVIO A LA DEMANDA.

Son las llamadas legalmente medidas provisionalísimas o previas a la demanda. Se solicitan de forma independiente y con el ánimo de disponer de una regulación mínima temporal, que permita tener las bases de las relaciones post ruptura. Su regulación viene establecida en el artículo 771 LEC:

  1. El cónyuge que se proponga demandar la nulidad, separación o divorcio de su matrimonio puede solicitar los efectos y medidas a que se refieren los artículos 102 y 103 del Código Civilante el tribunal de su domicilio.

Para formular esta solicitud no será precisa la intervención de procurador y abogado, pero sí será necesaria dicha intervención para todo escrito y actuación posterior.

  1. A la vista de la solicitud, el secretario judicial citará a los cónyuges y, si hubiere hijos menores o incapacitados, al Ministerio Fiscal, a una comparecencia en la que se intentará un acuerdo de las partes, que señalará el secretario judicial y que se celebrará en los diez días siguientes. A dicha comparecencia deberá acudir el cónyuge demandado asistido por su abogado y representado por su procurador.

De esta resolución dará cuenta en el mismo día al Tribunal para que pueda acordar de inmediato, si la urgencia del caso lo aconsejare, los efectos a que se refiere el artículo 102 del Código Civil y lo que considere procedente en relación con la custodia de los hijos y uso de la vivienda y ajuar familiares. Contra esta resolución no se dará recurso alguno.

  1. En el acto de la comparecencia a que se refiere el apartado anterior, si no hubiere acuerdo de los cónyuges sobre las medidas a adoptar o si dicho acuerdo, oído, en su caso, el Ministerio Fiscal, no fuera aprobado en todo o en parte por el Tribunal, se oirán las alegaciones de los concurrentes y se practicará la prueba que éstos propongan y que no sea inútil o impertinente, así como la que el Tribunal acuerde de oficio. Si alguna prueba no pudiera practicarse en la comparecencia, el secretario judicial señalará fecha para su práctica, en unidad de acto, dentro de los diez días siguientes.

La falta de asistencia, sin causa justificada, de alguno de los cónyuges a la comparecencia podrá determinar que se consideren admitidos los hechos alegados por el cónyuge presente para fundamentar sus peticiones sobre medidas provisionales de carácter patrimonial.

  1. Finalizada la comparecencia o, en su caso, terminado el acto que se hubiere señalado para la práctica de la prueba que no hubiera podido producirse en aquélla, el tribunal resolverá, en el plazo de tres días, mediante auto, contra el que no se dará recurso alguno.
  2. Los efectos y medidas acordados de conformidad con lo dispuesto en este artículo sólo subsistirán si, dentro de los treinta días siguientes a su adopción se presenta la demanda de nulidad, separación o divorcio.

2.- JUNTO CON LA DEMANDA.

Tal y como se establece en el artículo 773 LEC, las medidas provisionales pueden ser solicitadas junto con la demanda principal, son las llamadas, legalmente hablando, medidas provisionales coetáneas a la demanda principal.

Legalmente, se abre lo que llamamos un incidente judicial dentro del proceso principal (de divorcio o custodia), que no es más que un nuevo proceso derivado del principal, que dispone de número propio en el que se van a discutir esas medidas.

Las medidas provisionales son un proceso paralelo previo y más rápido, en el que se presentan ante el juez los puntos básicos para establecer una primera regulación, que sirva para evitar disputas por falta de consenso entre las partes.

Veamos el contenido del art. 773 LEC:

  1. El cónyuge que solicite la nulidad de su matrimonio, la separación o el divorcio podrá pedir en la demanda lo que considere oportuno sobre las medidas provisionales a adoptar, siempre que no se hubieren adoptado con anterioridad. También podrán ambos cónyuges someter a la aprobación del tribunal el acuerdo a que hubieren llegado sobre tales cuestiones. Dicho acuerdo no será vinculante para las pretensiones respectivas de las partes ni para la decisión que pueda adoptar el tribunal en lo que respecta a las medidas definitivas.
  2. Admitida la demanda, el tribunal resolverá sobre las peticiones a que se refiere el apartado anterior y, en su defecto, acordará lo que proceda, dando cumplimiento, en todo caso, a lo dispuesto en el artículo 103 del Código Civil.
  3. Antes de dictar el Tribunal la resolución a que se refiere el apartado anterior, el Secretario judicial convocará a los cónyuges y, en su caso, al Ministerio Fiscal, a una comparecencia, que se sustanciará conforme a lo previsto en el artículo 771.

Contra el auto que se dicte no se dará recurso alguno.

  1. También podrá solicitar medidas provisionales el cónyuge demandado, cuando no se hubieran adoptado con anterioridad o no hubieran sido solicitadas por el actor, con arreglo a lo dispuesto en los apartados precedentes. La solicitud deberá hacerse en la contestación a la demanda y se sustanciará en la vista principal, cuando ésta se señale dentro de los diez días siguientes a la contestación, resolviendo el tribunal por medio de auto no recurrible cuando la sentencia no pudiera dictarse inmediatamente después de la vista.

Si la vista no pudiera señalarse en el plazo indicado, el Secretario judicial convocará la comparecencia a que se refiere el apartado 3 de este artículo.

  1. Las medidas provisionales quedarán sin efecto cuando sean sustituidas por las que establezca definitivamente la sentencia o cuando se ponga fin al procedimiento de otro modo.

¿CÓMO SE ESTABLECE EL CONTENIDO DE LAS MEDIDAS PROVISIONALES?

Como hemos visto en el punto anterior, el contenido de las medidas provisionales se puede establecer de 2 maneras:

1.- Por MUTUO ACUERDO.

2.- De forma CONTENCIOSA, o a través de VISTA O COMPARECENCIA.

La mejor manera de regular las medidas iniciales con los hijos es de mutuo acuerdo

1.- MUTUO ACUERDO.

Si ambas partes alcanzan un acuerdo respecto al contenido que desean establecer de forma provisional. en la regulación de sus relaciones paterno filiales. pueden ponerlo en conocimiento del juzgado para que este proceda a reflejarlo en el AUTO.

 Si no existe acuerdo no queda más remedio que celebrar la comparecencia de medidas provisionales

2.- De forma CONTENCIOSA.

Si no hay posibilidad de acuerdo, se procederá a realizar una vista oral, o comparecencia 771 Lec, que es una vista que se realiza en sede judicial, en el que se escuchan los argumentos de ambas partes y se practican aquellos medios de prueba que soliciten las partes, de cara a que el juez disponga de los argumentos necesarios para poder decidir sobre el contenido de las medidas provisionales.

Debemos saber que, en la práctica, las medidas provisionales se suelen reducir al interrogatorio de las partes y, en su caso, documental o testifical, pero de una forma muy reducida, ya que se trata de unas medidas provisionales previas a la resolución sobre el fondo en el pleito principal.

En la mayoría de las ocasiones, el AUTO se limita a legalizar la situación que de hecho se está realizando tras la ruptura de la relación de pareja.

Cada vez resulta más complicado que los jueces de familia autoricen la realización de pruebas e informes psicosociales, de cara a disponer de argumentos para justificar la atribución de la custodia en favor de uno u otro. En las medidas, salvo supuestos muy graves, no se suele autorizar la elaboración de informes por los gabinetes psicosociales.

las medidas provisionales tratan de fijar de inicio las reglas de reparto de los tiempos con los hijos y las medidas urgentes pretenden cambiar una regulación previa que no puede cumplirse

DISTINCION ENTRE MEDIDAS PROVISIONALES COETANAS Y MEDIDAS PROVISIONALES URGENTES

La principal distinción es que las medidas provisionales parten de una falta de regulación en las relaciones paterno filiales, y lo que tratan es de establecer una regulación, y las medidas urgentes suelen querer un cambio respecto a medidas ya existentes, que por circunstancias especialmente urgentes hacen preciso una valoración o resolución inmediata previa a la interposición de un proceso de modificación, para que se modifique el contenido de lo regulado.

Un ejemplo de medidas urgentes es la solicitud del cambio de custodia temporal, mientras se procede a solicitar la modificación de medidas por la existencia de una situación de riesgo para los menores, por ejemplo, ante la existencia de una custodia compartida en la que se ha producido una agresión al menor, y se hace necesario paralizar el contacto temporal entre padre e hijo mientras se restauran los lazos en esa relación.

¿CUANDO SON EFECTIVAS LAS MEDIDAS PROVISIONALES?

Cuando estamos en una situación de alto conflicto, que nos impide llegar a un entendimiento para pactar el ritmo de visitas y estancias y, además, nos corresponde por residencia un juzgado más lento de lo habitual en sus trámites.

Hemos llegado a vivir esperas de años entre la presentación de la demanda y la vista principal, por lo que en estos supuestos se hace imprescindible disponer de unas medidas provisionales, que nos permita regular las relaciones padres-hijos que eviten la generación de más tensiones.

 Las medidas provisionales son realmente efectivas para calmar el tira y afloja habitual de los recién divorciados. Al inicio de la ruptura nadie quiere ceder, todo el mundo quiere tener la razón, y que el juez establezca las medidas iniciales ayuda a rebajar las tensiones, al estar establecido por Auto todo lo que afecta a cómo se deben realizar las visitas, recogidas o estancias, el importe que se debe de pagar mensualmente, o quien se queda en el uso de la casa. Todo esto ayuda evitar esas tiranteces continuas habituales cuando no hay nada regulado, y todo pasa por el entendimiento entre dos personas que ahora mismo no pueden entenderse por su estado de agitación emocional.

la comparecencia prevista en el articulo 771 es el juicio de medidas provisionales

¿COMO SE DESARROLLA LA VISTA MEDIDAS PROVISIONALES DIVORCIO CONTENCIOSO?

Con carácter previo al inicio de la comparecencia, es norma habitual de los juzgados de familia el tratar de fomentar el acuerdo o la conciliación de posturas.

Para ello, se hará el habitual “que pasen primero los letrados” al objeto de que su señoría, y el fiscal presente en sala, puedan conocer en qué punto se complican las negociaciones y tratar de impulsar el acuerdo.

De no alcanzarse el acuerdo, la vista empezará con la ratificación en sala de la demanda por parte del demandante y la oposición a su contenido expuesta de forma oral por el demandado.

Acto seguido se propondrán las pruebas que cada parte va a usar en la vista de cara a demostrar sus argumentos.

En estas comparecencias los jueces no suelen admitir excesivos medios de prueba y en la mayoría de las ocasiones se limita a escuchar a cada una de las partes (el llamado interrogatorio de partes), y como mucho algún testigo directo que pueda acreditar alguna circunstancia realmente relevante, o de interés para la posible decisión judicial.

En muchas ocasiones el auto de medidas provisionales recoge la forma en la que en la práctica se está desarrollando el reparto de tiempos. Si es la madre la que convive con los hijos se suele recoger la custodia exclusiva materna, sin perjuicio de que, en la vista principal, a la vista de las pruebas definitivas, se pueda conseguir una custodia compartida.

Debemos destacar en este sentido el contenido del artículo 773.1 Lec, que es el siguiente:

  1. El cónyuge que solicite la nulidad de su matrimonio, la separación o el divorcio podrá pedir en la demanda lo que considere oportuno sobre las medidas provisionales a adoptar, siempre que no se hubieren adoptado con anterioridad. También podrán ambos cónyuges someter a la aprobación del tribunal el acuerdo a que hubieren llegado sobre tales cuestiones. Dicho acuerdo no será vinculante para las pretensiones respectivas de las partes ni para la decisión que pueda adoptar el tribunal en lo que respecta a las medidas definitivas.

En él se deja claramente establecido que, aunque se pacte en medidas provisionales un régimen de custodia exclusiva para una de las partes, ello no significa que ya quede condicionado el resultado de la vista principal.

Así que, no tengas miedo o temor en aceptar un acuerdo que permita de inicio rebajar las tensiones. En nuestra practica diaria vemos que, una vez superada la primera barrera del acuerdo, en esta fase se aumentan las posibilidades de entendimiento en la vista principal. Conseguir un sí ayuda y favorece el acuerdo.

¿SE PUEDEN MODIFICAR LAS MEDIDAS PROVISIONALES?

Para su respuesta debemos acudir al contenido del artículo 772 de la LEC:

  1. Cuando se hubieren adoptado medidas con anterioridad a la demanda, admitida ésta, el Secretario judicial unirá las actuaciones sobre adopción de dichas medidas a los autos del proceso de nulidad, separación o divorcio, solicitándose, a tal efecto, el correspondiente testimonio, si las actuaciones sobre las medidas se hubieran producido en Tribunal distinto del que conozca de la demanda.
  2. Sólo cuando el Tribunal considere que procede completar o modificar las medidas previamente acordadas ordenará que se convoque a las partes a una comparecencia, que señalará el Secretario judicial y se sustanciará con arreglo a lo dispuesto en el artículo anterior.

Contra el auto que se dicte no se dará recurso alguno.

En principio las medidas provisionales previas a la demanda sólo pueden ser modificadas o complementadas, de ser considerado necesario, porque el contenido existente en el mismo no sea adecuado o las circunstancias hayan variado en tal medida que sea necesario su modificación.

En muchos supuestos, ante estas situaciones, lo que se suele emplear es el recurso de las medidas provisionales urgentes contempladas en el artículo 158 del Código Civil, aunque debemos saber que el medio habitual de modificación de las medidas provisionales es la vista principal, que es la que deja sin efecto su contenido y lo sustituye por el de la vista principal.

El tiempo que tarda el juzgado en dictar el auto de medidas provisionales va a depender de cada juzgado, pero normalmente son rápidos

¿CUANTO TARDAN EN DICTAR SENTENCIA EN MEDIDAS PROVISIONALES?

Como en todo lo relacionado a tiempos judiciales, va a depender del juzgado, pero de manera habitual no suele tardar mucho más de una semana porque, o bien se alcanza un acuerdo y el juez recurre en sala a dictar sentencia “in voce”, es decir, a dictar su contenido de viva voz en sala y hacerla efectiva desde ese mismo instante, o bien dicta el Auto a los pocos días de la comparecencia.

Al ser unas medidas urgentes y provisionales, se suelen dictar con mucha premura para que las partes dispongan de unas reglas iniciales, que permita evitar el estar de forma continua entendiéndose o pactando.

¿EXISTEN MEDIDAS PROVISIONALES PAREJA NO CASADA?

Aunque en la regulación legal se habla siempre de matrimonio o divorcio, se aplica por analogía, y todo lo indicado es perfectamente válido para las parejas que no han formalizado contrato matrimonial pero que si tienen hijos en común.

¿QUÉ OCURRE SI SE PRODUCE EL INCUMPLIMIENTO MEDIDAS PROVISIONALES?

El Auto de medidas provisionales es ejecutivo y si se incumple su contenido se puede solicitar su ejecución ante el juez que lo dictó.

Pongamos un ejemplo, si el obligado al pago de la pensión de alimentos, conforme al Auto de medidas provisionales, no cumple con su obligación, se puede presentar ante el juez que lo dictó una demanda de ejecución solicitando el pago de todos los meses no abonados.

Si estás en esta situación te recomendamos la lectura de nuestro post.    https://casasempereabogados.com/como-poner-una-demanda-de-pension-alimenticia/ , que aunque se explica desde la perspectiva de una sentencia de juicio principal, es perfectamente aplicable para el supuesto de que todavía te encuentres con la aplicación del Auto de medidas provisionales.

El juzgado iniciará el oportuno proceso de ejecución y embargo de bienes para conseguir el pago de las pensiones impagadas.

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Javier González González

Padre, Divorciado y experto apasionado del Área de Familia de Casasempere abogados

Muchas Gracias

PREGUNTAS Y RESPUESTAS

➡️ ¿Qué son las medidas provisionales?

Son el proceso que se utiliza para establecer unas primeras pautas para regular las relaciones paterno filiales. Si quieres saber de que manera se piden, te invitamos a que entres a leer nuestro post.

➡️ ¿De qué maneras se pueden solicitar medidas provisionales?

Existen 2 vías, las medidas previas a la demanda y las coetanas o presentadas junto con la demanda. Si quieres saber las diferencias entre cada una de ellas, entra y lee nuestro post.

➡️ ¿Qué se regula a través de las medidas provisionales?

Su contenido incluye 6 aspectos. Los 3 primeros son guarda y custodia, pensión de alimentos y régimen de visitas. Si quieres saber los otros 3 contenidos entra y lee nuestro post.

TODO LO QUE DEBES SABER SOBRE EL REGIMEN DE VISITAS

Al salir del domicilio familiar, el padre que no se queda bajo los cuidados y atenciones directas de los hijos (en nuestro país, en la mayoría de los casos, el padre), se tiene que conformar con un régimen de visitas.

Dejas de compartir tu vida a diario con tus hijos, para verlos en aquellos periodos de tiempo que un juez considera suficientes para que un padre y un hijo mantengan esa necesaria relación.

         ¿Alguien se ha preguntado alguna vez, qué supone para un niño dejar de ver a su padre a diario?

         En el post de esta semana vamos a centrarnos en hablar del régimen de visitas. Y como nos gusta en Casasempere abogados, vamos a ir un poco más allá del derecho. Vamos a centrarnos en lo verdaderamente importante, las personas.

La primera pregunta que se hace todo padre al romper su relación de pareja es ¿cuándo voy a ver a mis hijos? Cuando sales del domicilio familiar y no tienes atribuida la custodia de los hijos, empiezas a darte cuenta de lo mucho que llenaban tu vida todos esos momentos en casa, en los que podías ver y disfrutar de tus hijos.

         Empiezas a recordar momentos, como cuando llegabas de trabajar y tu hijo pequeño estaba en la bañera jugando y podías ponerte a jugar con él, y verlo feliz chapoteando en el agua con sus juguetes de goma, o como cuando al llegar a casa estaba sentado en su trona y podías ayudarle a que terminase la cena haciéndole mil y una monerías para que comiera y te sonriera. O como cuando te ibas a acostar por la noche y podías asomarte a la puerta de su habitación y verlo dormir plácidamente al ritmo de su respiración. O una de mis preferidas, levantarlo por la mañana, vestirlo y llevarlo al colegio mientras le hacías reír en el coche o disfrutabas de su música favorita. Yo, como divorciado, he echado de mucho de menos estos momentos.

         Hay muchas personas que no entienden lo mucho que un padre divorciado disfruta estas pequeñas cosas. Incluso les sorprende que se echen tanto de menos. Lo que no entienden es que el secreto de la vida es disfrutar de los pequeños detalles. De aquellos instantes en los que eres totalmente feliz.

         Cuando dejas de convivir con tus hijos, es cuando te das cuenta de verdad de lo mucho que los echas de menos. De lo largo que se te hacen los días entre una visita y otra.

         Muchas madres piensan que los padres piden las custodias compartidas sólo por temas económicos y, en muchas ocasiones, es porque no han vivido en persona la experiencia de no ver a sus hijos.

¿Sabes esa sensación de vacío, soledad, o silencio que vives en casa cuando tus hijos se van a pasar la mitad de las vacaciones con su padre? Pues los padres la vivimos prácticamente desde el primer minuto. En muchas ocasiones nadie se para a preguntarnos, ¿a ti cómo te gustaría ver a tus hijos?

 Pasamos de un día a otro, de ser parte de los cuidados de los hijos, a sentirnos desplazados, apartados y a tener que conformarnos con un régimen de visitas mínimo.

         Hace dos semanas volví a oír, en la sala de juzgado, a un padre que aclaraba al Juez lo siguiente: “no me gusta el termino visitador, no me considero un padre visitador, soy PADRE y comparto mi tiempo con mi hijo. Yo no lo visito. Yo estoy con él y, Señoría, pido la custodia compartida porque quiero participar en igualdad de tiempo como su madre”.

En este apartado vamos a ver la regulación en nuestro código civil de las visitas entre padres no custodios e hijos

VISITAS CODIGO CIVIL

Encontramos la definición de visitas en el artículo 94 código civil:

El progenitor que no tenga consigo a los hijos menores o incapacitados gozará del derecho de visitarlos, comunicar con ellos y tenerlos en su compañía. El Juez determinará el tiempo, modo y lugar del ejercicio de este derecho, que podrá limitar o suspender si se dieren graves circunstancias que así lo aconsejen o se incumplieren grave o reiteradamente los deberes impuestos por la resolución judicial.”

Lo primero que observamos al leer este artículo, es que el régimen de visitas se compone de los siguientes elementos:

1.- VISITAS.

2.- COMUNICACIONES.

3.- ESTANCIAS.

De primeras, se hace necesario empezar clarificando que se entiende cuando hablamos de cada uno de estos términos.

1.- VISITAS.

Son aquellos espacios de tiempo en los que el progenitor que no tiene la custodia, puede ver a sus hijos en un espacio de tiempo muy definido, normalmente por unas pocas horas. Suele identificarse con la visita entre semana.

2.- COMUNICACIONES.

         Son los medios que se ponen a disposición de los hijos para que estos puedan mantener un contacto o comunicación con su padre. Comprenden las llamadas, video llamadas, mails, WhatsApp, o cualquier otro medio que se establezca y sirva para que los hijos puedan contactar y comunicarse libremente con sus padres.

3.- ESTANCIAS.

Son aquellos espacios de tiempo en lo que el progenitor que no tiene la custodia, puede permanecer en compañía de sus hijos por periodos de tiempo más largos o prolongados. Normalmente se identifica con los fines de semana y periodos vacacionales.

Cuando hablamos de régimen de visitas, siempre lo tenemos que poner en relación con el padre no custodio. Aquel padre que no convive a diario con los menores. Es él quien necesita disponer de un tiempo para estar y disfrutar de sus hijos. En consecuencia, estas dos palabras forman simbiosis REGIMEN DE VISITAS PADRE NO CUSTODIO.

Vamos a explicar los factores esenciales que se tienen en cuenta para determinar un régimen de visitas mínimo.

¿CUÁL ES EL REGIMEN DE VISITAS MINIMO?

Delimitar un régimen de visitas mínimo es complicado porque cada caso es especial y único. Para poder responder a esta primera pregunta, debemos tener en cuenta diversos factores:

1.- Edad de los hijos.

2.- Ocupación y disponibilidad horaria del padre.

3.- Distancia entre las poblaciones de residencia de los padres.

4.- Posibles circunstancias especiales de los hijos.

5.- Interés o deseo de implicación de los padres.

En función de la edad de los hijos el régimen de visitas será más o menos amplio.

1.- EDAD DE LOS HIJOS.

         Resulta evidente que el régimen de visitas no va a ser igual de amplio para un bebe lactante, que tiene una dependencia mayor de los cuidados y atenciones de la madre, que para un niño de 11 años. La edad de los hijos es uno de los principales factores a la hora de fijar el régimen de visitas.

En función de la edad se va a valorar el pernoctar en compañía del padre o no y, en consecuencia, la amplitud de las visitas y estancias está condicionada en gran medida a la edad de los hijos.

La ocupacion laboral y su disponibilidad o flexibilidad horaria va a condicionar los tiempos del régimen de visitas del padre no custodio con sus hijos

2.- OCUPACION Y DISPONIBILIDAD HORARIA DEL PADRE.

         Seamos sinceros. Si el padre trabaja todo el día, incluso los fines de semana, las visitas van a ser muy complicadas de realizar. Por eso, se hace necesario individualizar y conocer en profundidad las características de cada supuesto. No se puede generalizar en las visitas. Es necesario construir un régimen de visitas acorde a la situación que viven los padres en cada supuesto concreto.

         El régimen de visitas mínimo sirve como punto de referencia para tener un punto de partida sobre el que construir el régimen de visitas concreto para tu situación. Por ello, es imprescindible contar con la ayuda en este tipo de procesos de un abogado especializado en derecho de familia, que sea capaz de transmitir a ambos padres la necesidad de entenderse.

         La imposición en el juzgado de un régimen de visitas estándar no va a cubrir las necesidades concretas de esos padres, solo va a parchear la situación.

La distancia entre las poblaciones de residencia de los padres también es un factor que condiciona el régimen de visitas

3.- DISTANCIA ENTRE LAS POBLACIONES DE RESIDENCIA DE LOS PADRES.

      La flexibilidad en las visitas también va a depender de la distancia entre los domicilios, tras la ruptura de la convivencia común entre los padres. En ocasiones, económicamente se hace inviable el mantenimiento de una vivienda de alquiler próxima al domicilio familiar y el padre no custodio tiene que retornar a la casa familiar, lo que supone, en ocasiones, distancias y desplazamientos considerables que dificultan y encarecen las visitas con los hijos.

Que los hijos tengan cuidados especiales también es una característica a tener presente para fijar un régimen de visitas con los hijos

4.- POSIBLES CIRCUNSTANCIAS ESPECIALES DE LOS HIJOS.

      Nos referimos a la existencia de terapias especiales o tratamientos imprescindibles, para corregir problemas de salud, conductuales o habilidades psicosociales, o problemas de compresión. También influyen a la hora de regular las visitas. Pongo de ejemplo el de mi hijo pequeño. Mi hijo necesitaba la ayuda de un logopeda para corregir problemas del habla, lo que hacía que las visitas de los martes y los jueves de aquellas semanas en las que no disfrutaba del fin de semana, me las pasara llevándolo y recogiéndolo del centro de logopedia.

Ese tipo de circunstancias especiales hacen que también se limiten los espacios de tiempo de visitas porque será prioritario que el hijo no falte a esas consultas o tratamientos.

El régimen de visitas también va a depender del deseo o implicación del padre para que sea más o menos amplio.

5.- INTERES O DESEO DE IMPLICACION DE LOS PADRES.

      Por muchas visitas que se pongan, si el padre no tiene interés en estar con sus hijos, no va a servir de nada establecerlas.

         Parece una trivialidad, pero puedo asegurar que, en los 21 años de profesión que llevo a mis espaldas, he visto todo tipo de situaciones y aunque parezca descabellado me he encontrado padres que al salir de la sala de vista me han llegado a preguntar ¿Es obligatorio cumplir el régimen de visitas?

         No todos los padres desean ejercer de forma activa ese papel y no por ello merecen critica alguna. Es su opción de vida y se debe respetar. Desde mi punto de vista, es mejor decirlo claro desde un principio y tenerlo en cuenta, que obligar a realizar unas visitas en las que no va a prestar atención alguna a sus hijos.

Pero para dar respuesta a esta pregunta, un régimen de visitas mínimo que puede servir como punto de partida en una custodia exclusiva materna es:

Fines de semana alternos: Desde los sábados por la mañana, al domingo a las 20 horas.

Visitas inter semanales: los miércoles de aquellas semanas en las que se disfruta de la compañía de los hijos en fin de semana, y los martes y jueves en las semanas en las que no se disfruta de fin de semana. Normalmente, desde la salida del centro escolar hasta las 20 horas, en las que el padre los retornará al domicilio de la madre.

Vacaciones por mitad.

Este es el régimen de visitas mínimo sobre el que después, según las circunstancias que hemos reseñado, se ampliará o limitará más su disfrute. Realmente, existen tantos regímenes de visitas como rupturas con hijos. Lo importante es buscar aquel que se ajuste a las necesidades de los hijos y las posibilidades de los padres.

vamos a explicar que significa fin de semana alternos en compañía del padre no custodio

¿QUE SIGNIFICA FINES DE SEMANA ALTERNOS?

Significa que un fin de semana le corresponderá al padre estar en compañía de sus hijos y al siguiente le corresponderá a la madre disfrutar en fin de semana de sus hijos. Hay una alternancia en el disfrute de la compañía de los hijos, todo ello para que la madre no solo tenga las obligaciones y las carreras del día a día con los colegios, deberes, actividades extraescolares…y que ella también pueda disfrutar de ocio junto a sus hijos.

¿QUÉ SIGNIFICA REGIMEN DE VISITAS INTERSEMANAL?

Son las visitas que se establecen entre semana, en la jornada escolar de los hijos, para que los hijos puedan disfrutar de ver a su padre, para mantener ese contacto necesario que les ayuda en su desarrollo y evolución.

REGIMEN DE VISITAS DIAS FESTIVOS

Si los festivos constituyen puente unido al fin de semana, será disfrutado por aquel padre al que le corresponda disfrutar del fin de semana. Y si son festivos independientes, normalmente, serán disfrutados de forma alterna.

Resulta esencial establecer de manera expresa este tipo de regulaciones en el convenio para evitar conflictos. Los padres divorciados están en tal estado de agitación emocional que es como tener a un mono dando vueltas con una antorcha por un polvorín. En cualquier momento, estalla todo por los aires.

Por eso, en Casasempere abogados nos gusta decir que la sentencia debe estar en un cajón y sólo debe abrirse y consultarla cuando estemos atravesando momentos de tensión en la relación como padres. Y consultarla a efectos de aclaración no de reproche. Y, ante todo y sobre todo, debe existir cooperación, coordinación y diálogo como padres.

Si el objetivo común es lo mejor para los hijos es imprescindible que exista esa mínima comunicación.

Seguramente estarás pensando, vale, pero yo me divorcié precisamente para no tener que estar hablando con él o ella. Perfecto, nadie dice que tengáis que ser amigos y contaros vuestras confidencias. Hay que hablar como padres.

Explicamos como se debe hacer para evitar conflictos el momento entrega recogida hijos cuando uno se divorcia

ENTREGA RECOGIDA HIJOS

La entrega y recogida de los hijos es uno de los detonantes que mayor conflicto genera entre los padres recién divorciados.

Ese pequeño espacio de tiempo en el que el hijo pasa de la mano de uno a otro genera multitud de situaciones de conflicto y enfrentamiento.

Por eso, en Casasempere abogados aconsejamos que el cambio de mano se haga en el colegio, sin la necesidad, al menos de inicio, de que ambos padres tengan que verse. El simple hecho de verse, aunque sea sin cruzarse ni una palabra, es motivo suficiente para generar que estalle la guerra.

La mejor opción es recoger a los niños del colegio y, de ser posible por la edad, entregarlos también en el colegio al día siguiente o al terminar el fin de semana. Cuanto menos contacto haya entre los padres menos posibilidades de que salte el enfrentamiento.

Establecer el régimen de visitas sin convenio regulador es una de los momentos de mayor tensión entre las parejas que empiezan el camino del divorico

REGIMEN DE VISITAS SIN CONVENIO REGULADOR

Uno de los momentos de mayor tensión, y que suele coincidir con el inicio de la ruptura, es la regulación inicial previa a la sentencia o a la firma de un convenio regulador.

Coincide el inicio de la negociación, o la puesta en común de los deseos de ambas partes, con el momento de mayor tensión emocional fruto de la decisión de ruptura, o por la acumulación de dolor como consecuencia de los hechos que hayan llevado a la ruptura.

Sirva de ejemplo de lo que se llega a vivir. Tuvimos durante 6 meses a un padre cohabitando en la misma vivienda con la madre y su hijo menor de 3 años de edad. La madre se negaba absolutamente a conceder una custodia compartida, a pesar de que se solicitó el ir incorporándola de forma progresiva.

La convivencia era complicada, recibía insultos, descalificaciones y la madre le impedía disfrutar con flexibilidad de su hijo. Impuso un régimen estricto de visitas al estilo custodia exclusiva materna pero como si el menor tuviera menos de un año.

El padre solo podía ver a su hijo dos días entre semana a pesar de estar conviviendo en el mismo domicilio desde las 16 horas a las 20 horas, en pleno verano y un día de los fines de semana sin posibilidad de pernocta alguna.

El padre le pedía que le dejara más tiempo con su hijo, pero la respuesta siempre era un NO. Tú tienes tu tiempo.

En el interior de la casa, no le permitía que le diera la cena, que lo bañara o que durmiera con él en el salón, pese a la propia insistencia del niño. Todo era un NO.

El padre aguantó estoicamente la situación y estuvo al borde de la denuncia de malos tratos en varias ocasiones, porque la única forma, mientras llegaba la fecha señalada para la comparecencia de medidas provisionales, era la única manera de tener la seguridad de que iba a poder ver y estar con su hijo.

Era una situación de desgaste emocional que resultaba totalmente absurda, máxime cuando en las comparecencia de medidas provisionales, con la intervención conciliadora del juez y del Fiscal, se terminó poniendo un régimen de visitas amplio consistente en fines de semana alternos desde el viernes a la salida del colegio hasta el lunes por la mañana que lo llevaba al colegio, y visitas entre semana consistentes en dos días la semana que no disfrutaba del fin de semana y un día la semana que tenía el disfrute del fin de semana.

En la única sesión de negociación que se entabló con los abogados de la otra parte se ofreció un régimen mucho menos amplio para ir aumentándolo cada dos meses con la idea de que la madre fuera acostumbrándose a la situación.

Sin embargo, la negativa de la madre, y la poca o nula colaboración de los abogados contrarios, provocaron que durante 6 largos meses, mientras esperaban la vista de medidas provisionales, tuvieran que vivir en continua y constante tensión.

Pero no penséis que esto lo viven solo los padres. En otro caso, ayudábamos a la madre con su divorcio con un hijo menor de 2 años. Esta mujer desde el primer minuto manifestó ser partidaria de compartir en custodia compartida a su hijo con el padre y, de hecho, se quejaba de que durante los dos primeros años de vida de su hijo el padre había estado ausente.

El niño en este asunto tenía una especialidad. Había rechazado desde el nacimiento cualquier tipo de tetina artificial con lo que no usaba ni chupetes ni biberones. Desde pequeño estaba acostumbrado a dormirse en el pecho materno, y aún así el padre se empeñó en querer forzar más tiempo de estancia con el niño, llegando a provocar que el propio menor mostrara rechazo a querer irse con su padre.

En lugar de mantener la tranquilidad e ir poco a poco, quiso acelerar el ritmo tratando de llegar a una custodia compartida cuanto antes y, con desesperación, empezó a amenazar, sin ni siquiera existir un régimen de visitas, a que su hijo se quedara a dormir con él.

Esta situación tensionó en varias ocasiones la buena relación inicial, y al final la madre ante las continuas amenazas, y viendo que su hijo mostraba cada vez más rechazo a irse con su padre, debido en gran parte a que éste lo forzaba en tiempo, tuvo que limitar las visitas a realizarlas en su presencia hasta que existiera un auto de medidas provisionales.   

régimen de visitas sin sentencia o como distribuir el tiempo con los hijos cuando todavía no hay acuerdo o regulación

REGIMEN DE VISITAS SIN SENTENCIA

Como estamos viendo, es un momento de mucha tensión entre las partes porque se suelen olvidar de los intereses de los menores, y cada uno tira y tensa la cuerda en su propio beneficio.

En este tipo de situaciones también hace mucho el papel del abogado que te esté asesorando, porque si el profesional no rebaja la tensión y sólo se centra en la posible posición procesal, va a oponerse a admitir ciertos comportamientos que si no existiera la tensión nadie cuestionaría.

Por ejemplo, en el segundo caso, el padre forzó el quedarse a dormir al niño durante la siesta, sin preaviso, de forma sorpresiva, y la respuesta de la madre podría haber sido el negarse a volver a hacer visitas hasta la existencia de un auto o acuerdo firmado. Sin embargo, nuestra posición fue que el niño había reaccionado bien, durmiendo junto a su padre y que se probara otra vez, siempre que el niño reaccionara adecuadamente.

Se probó varias veces más y el resultado fue a peor. Cuanto más se tensaba menos quería el niño ir con su padre, pero el padre, lejos de entender la reacción de su hijo, culpabilizó a la madre, tensando la relación y amenazando con quedárselo a dormir toda la noche.

¿Era esa postura la más adecuada?

En realidad, nadie lo sabe, sin embargo la reacción del niño a partir de esos momentos era de negarse a ir con su padre.

Por eso, siempre aconsejamos que en esos periodos de tiempo en los que todavía no hay medidas provisionales, sentencia o acuerdo, que se trate de no tensar la comunicación ni la relación entre los padres. Ambos deben poner su foco en considerar lo mejor para su hijo, pero sin encabezonarse en un concreto resultado.

NO DEJAR VER A LOS HIJOS SIN SENTENCIA.

Es sin ninguna duda lo peor que se puede llegar a hacer con un padre o madre que no disfruta de la compañía de sus hijos a diario.

¿Se le puede negar a un padre ver a su hijo?

No debería ser lo habitual entre padres que se separan, pero la verdad es que se ve en muchos casos. Sin embargo, si estás en esa situación, permítenos que te hagamos una reflexión. ¿Qué grado de responsabilidad tienes tú en este hecho? ¿Qué has podido hacer tú para que vivas este resultado?

Estoy convencido de que, si eres del todo sincero, podrás analizar tus conductas pasadas en la convivencia común, o tus decisiones durante los primeros meses de ruptura, y encontrarás la verdadera causa de que ahora vivas esa situación.

Por norma, tendemos a mirar hacia fuera y a responsabilizar al otro padre o madre, y nos olvidamos de mirarnos en un espejo y ser totalmente sinceros con nuestras propias actuaciones.  

¿LO MEJOR ES UN REGIMEN DE VISITAS AMPLIO Y FLEXIBLE?

Muchos convenios reguladores establecen en su contenido la siguiente fórmula genérica: “ambos padres establecen un régimen de visitas amplio y flexible acorde a las necesidades de los hijos”.

Esto está muy bien, pero nos olvidamos de que al principio de la ruptura la tensión entre los padres es máxima y que lo mejor es evitar formulas vagas e imprecisas, que obliguen a tener que estar continuamente negociando acuerdos. No es momento de acuerdos constantes.

Al principio de la ruptura, lo mejor es establecer de forma precisa los tiempos de visitas para que no haya confusión alguna y para que sea fácil de llevar a la práctica. No tenemos que depender de la buena voluntad de nadie para poder ver a nuestros hijos.

Si sabes que visitas a tus hijos todos los martes y jueves, de 17 a 20, no hay discusión alguna ni es necesario ponerse de acuerdo en nada.

Establecer en convenio regulador régimen de visitas amplio va a depender mucho de la edad de los hijos, y de la madurez y responsabilidad de los padres, porque estas formulas tan amplias en menores de 8 años, con padres en pleno conflicto emocional, no suelen dar muy buen resultado.

el régimen de visitas hijos mayores de 12 años tiene especialidades por la edad

¿QUÉ PASA CON EL REGIMEN DE VISITAS HIJOS MAYORES DE 12 AÑOS?

A partir de los 12 años, los niños empiezan a tener su propia vida social y si son niñas más aún. Por todos es sabido que las mujeres maduran mucho antes y eso se nota en los intereses a partir de los 12 años. Mientras los niños siguen estando más centrados en juegos más infantiles, las niñas ya empiezan a querer salir a sitios más propios de edades un poco más avanzadas.

A estas edades, a las niñas les gusta más estar con gente de más edad que ellas porque les hace sentirse más mayores. Esto genera conflicto con sus padres, que quieren que sigan siendo aquellas princesitas que sólo tenían ojos para sus padres.

A partir de los 14 años, el régimen de visitas amplio y flexible sí sería de plena aplicación. Las hijas suelen tener planes todos los fines de semana y son ellas las que organizan su tiempo de ocio.

Hay que tener mucha paciencia y buscar compartir el tiempo con ellos de otra manera. Quedar a comer, salidas muy puntuales como acompañarlas a un concierto, espectáculos o actividades que son de su total interés y habitualmente en compañía de sus mejores amigas.

A estas edades hay que formar parte de su grupo para estar presente en su vida, pero no se les puede obligar a permanecer un fin de semana en una u otra casa, salvo que ellos lo consientan.

MAYORIA DE EDAD Y RÉGIMEN DE VISITAS

Poco hay que decir, si en función del género a partir de los 14 años las visitas son a demanda de los hijos. El régimen de visitas hijos mayores de edad es pasar al siguiente nivel en las relaciones con nuestros hijos.

Como padres debemos mantener el contacto, llamadas, mensajes de WhatsApp, propuestas de comida, cena o actividades, que sepamos que puedan ser de su interés.

Hay que estar presentes sin agobiar. Son edades en las que ellos van y vienen. Es normal que pasen temporadas con un padre o con otro en función de lo que a ellos les apetezca. Ya no hay horarios fijos.

¿Se puede renunciar a las visitas de un hijo?

¿SE PUEDE RENUNCIAR A LAS VISITAS DE UN HIJO?

De manera legal no. Es un derecho inherente a la condición de padre biológico. Otra cosa diferente es que se deje de llevar a la práctica y que la otra parte no reaccione ante dicha situación. Aun así, no podemos obligar a nadie a que cumpla con las visitas, sobre todo porque quien sufre es el niño, que ve que tiene que estar con su padre o madre y este no aparece.

Hoy por hoy, tras la reforma del 2015, ya no se considera una falta el incumplimiento de las visitas y meterse vía ejecución a tratar de que se cumplan las visitas no consigue resultados a corto plazo. Multas coercitivas o perdida de patria potestad en este tipo de situaciones, no suelen amedrentar la voluntad de aquel progenitor que realmente no quiere ejercer su papel.

¿ES POSIBLE LA SUSPENSION TEMPORAL DEL REGIMEN DE VISITAS?

Sí es posible, aunque para que se admita debe de existir riesgo para la salud o la integridad de los hijos menores, o que se hayan producido delitos contra los propios menores.

Uno de los supuestos por los que se produce la suspensión temporal del régimen de visitas es por la existencia de una orden de alejamiento sobre los menores. Tenemos el ejemplo de un padre que había agredido física y verbalmente a sus hijos, y como consecuencia de sus actuaciones se había establecido como medida de protección una orden de alejamiento que de forma automática suspendía el régimen de visitas.

En el otro caso, que también había agredido física y verbalmente a su hijo, no se denunció por vía penal con la intención de no destruir por completo los lazos de unión con el padre, pero se solicitó vía artículo 158 del código civil la suspensión de las visitas ante la situación de riesgo en la que iba a vivir el menor.

Establecer el régimen de visitas de los abuelos requiere que se cumplan ciertas especialidades

REGIMEN DE VISITAS ABUELOS

Sobre el régimen de visitas de los abuelos tenemos un post en exclusiva en el que damos respuesta a todas las incógnitas que genera ese derecho.

Si quieres saber más te invitamos a que lo leas, aquí te dejamos el enlace:

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Y deja de pagar dinero en abogados cada vez que salta un conflicto con tu ex. De verdad, te lo digo con la mano en el corazón. Casasempere abogados y yo, deseamos que empieces a vivir la vida que te mereces alejado de los juzgados.

Javier González González

Padre, Divorciado y experto apasionado del Área de Familia de Casasempere abogados

Muchas Gracias

PREGUNTAS Y RESPUESTAS

➡️ ¿Qué se tiene en cuenta para fijar un régimen de visitas más o menos amplio?

En principio se tiene en cuenta 5 factores. Te adelantamos dos de ellos (edad de los hijos y disponibilidad horaria del padre). Estos factores determinan que el padre pueda disfrutar de más o menos tiempo con su hijo. Si quieres saber los otros 3 entra en el post y descúbrelos.

➡️ ¿Qué se incluye dentro del régimen de visitas?

Incluye Visitas, Estancias y Comunicaciones con los hijos. SI quieres saber que es cada uno de ellos, entra en el post y descúbrelo con detalle.

➡️ ¿Existe alguna formula para evitar conflictos en las entregas y recogidas de los hijos?

Sí que existe y la experiencia demuestra que es muy efectiva. Se trata de evitar el contacto entre los padres, sobre todo al principio de la ruptura. Si quieres saber cómo aplicarla entra y lee nuestro post.

ARTICULO 416 LEY DE ENJUICIAMIENTO CRIMINAL (DERECHO A NO DECLARAR CONTRA EXPAREJA)

         Una vez que se da el paso de denunciar por violencia de género, contra la persona con la que llevas años de tu vida conviviendo, todo se precipita y se escapa de tu control.

La denuncia por violencia de género es como destapar la caja de Pandora. Una vez que está abierta, parece que ya no hay forma de volver a cerrarla.

De repente, esa persona con la que ayer compartías mesa, cama y vida, hoy te parece un verdadero extraño. Te mira con odio y miedo, y parece no ser la misma persona de la que te enamoraste.

         No dejas de preguntarte ¿Cómo hemos llegado a esto?

         Lo decimos siempre, pero hoy lo vamos a repetir una vez más. Del amor al odio hay un solo paso. Y muchas personas no se lo creen hasta que lo viven en sus propias carnes.

Son muchos los hombres que llegan a nuestro despacho y que nos dicen “me lo habían dicho varios amigos que lo han vivido, pero yo no quería hacerles caso. Ahora me arrepiento de no haberles prestado más atención. Jamás me hubiera creído que esto me podía pasar a mí”. Pues sí. Le pasó.

 La denuncia y la detención es sólo el principio del caos en tu vida. Una vez abierto el proceso de violencia de género, quedan meses de no vivir, de incertidumbre, de desesperación y de total angustia. Trabajo, amistades, entorno familiar, todo queda trastocado durante este proceso.

Quienes denuncian, en muchas ocasiones, al ver las consecuencias que se producen en el que hasta hace pocos días era su hogar, quieren poner freno a todo lo que viven, porque en el fondo siguen teniendo sentimientos por el padre de sus hijos.

Se ven atrapadas entre el deber de decir la verdad de lo que han vivido en ese momento y continuar con las actuaciones, y la presión por la lealtad familiar de proteger a su familia y al padre de sus hijos.

el derecho a no declarar del articulo 416 lecrim es como el boton de parada de los autobuses

 Cuando viven en primera persona las consecuencias a las que les arrastran los procesos de violencia de género, en muchas ocasiones quieren pulsar el botón de parada solicitada y, como si estuvieran en un autobús de línea, tranvía o metro, esperan con angustia a que el transporte pare y poder bajar para alejarse de todo el dolor que estos procesos generan.

Las leyes y los juzgados aplican normas, pero se olvidan de las personas. El dolor que experimentan todas las partes en este tipo de procesos suele dejarlos muy marcados para el futuro. Y en muchas ocasiones nos preguntan, ¿no podemos arreglar esta situación sin generar tanto dolor y destrucción?

La respuesta la encontramos en el artículo 416 ley enjuiciamiento criminal, que consigue equilibrar el deber de todo ciudadano en colaborar diciendo la verdad ante los juzgados, y el derecho a mantener la intimidad del entorno familiar, o lo que comúnmente se denomina, lavar los trapos sucios en el entorno familiar.

En el último mes son varias las experiencias que hemos vivido con su aplicación, viéndonos en la necesidad de explicar con este post cuáles son las consecuencias, y cómo se aplica en los juzgados, el llamado derecho a no declarar contra ex pareja que se recoge en el artículo 416 ley de enjuiciamiento criminal.

¿Estoy haciéndolo mal por negarme a declarar?

¿Me estoy perjudicando por permitir que mi ex salga absuelto?

Además, estas experiencias, hemos tenido la oportunidad de vivirlas tanto como acusación particular de la mano de una mujer que acusaba a su marido de violencia de género, como desde la defensa, defendiendo al marido que había sido acusado de violencia de género, con lo que tenemos la perspectiva completa desde todos los ángulos posibles.

Lo primero de todo es poner de manifiesto el contenido del artículo 416 ley de enjuiciamiento criminal:

“Están dispensados de la obligación de declarar:

1. Los parientes del procesado en líneas directa ascendente y descendente, su cónyuge o persona unida por relación de hecho análoga a la matrimonial, sus hermanos consanguíneos o uterinos y los colaterales consanguíneos hasta el segundo grado civil, así como los parientes a que se refiere el número 3 del artículo 261.

El Juez instructor advertirá al testigo que se halle comprendido en el párrafo anterior que no tiene obligación de declarar en contra del procesado; pero que puede hacer las manifestaciones que considere oportunas, y el secretario judicial consignará la contestación que diere a esta advertencia.

         La primera conclusión que sacamos de su contenido, es que están DISPENSADOS o EXENTOS de contar ante el juez su versión de lo ocurrido y, en consecuencia, de no denunciar, acusar o mantener la acusación las siguientes personas:

1.- Familiares.

2.- Cónyuge o pareja.

para acogerse al derecho a no declarar hay que ser familiar como máximo de segundo grado directo o por afinidad

1.- ACOGERSE AL DERECHO A NO DECLARAR POR SER FAMILIAR.

¿Esta exención se aplica a todos los familiares?

No. En la ley se habla de línea directa ascendente y descendente hasta el segundo grado civil. Esto, en principio, nos suena a chino, pero una vez que se explica de una manera gráfica es sencillo de entender. En realidad, se refiere a que partiendo desde nosotros como punto de referencia, subimos o bajamos por nuestro árbol genealógico, por nuestros familiares directos como son los padres y los abuelos cuando es ascendente, y por nuestros hijos o nietos cuando es descendente.

Para mayor claridad véase este esquema:

esquema explicativo línea ascendente y descendente hasta el segundo grado para saber quien está exento de declarar
Líneas ascendente (izquierda) y descendente (derecha)
esquema de elaboración propia de Casasempere abogados

Cuando se habla de colaterales hasta el segundo grado civil, nos referimos a los familiares próximos partiendo desde nuestra posición, subiendo en el árbol genealógico al tronco común de ese familiar hasta que llegamos al familiar que queremos saber el grado de distancia que nos une a él.

Véase este gráfico para mejor ilustración:   

esquema explicativo segundo grado colateral para aplicar articulo 416 ley de enjuciamiento criminal

Por ejemplo, tu hermano está separado de ti en un segundo grado colateral, porque se sube hasta el padre como tronco común de ambos y se baja hasta tu hermano. Sin embargo, un tío, estaría en un tercer grado, porque habría que subir hasta el tronco común de esos dos familiares que es el abuelo y bajar al tío.

esquema explicativo tercer grado afinidad para aplicar articulo 416 ley de enjuiciamiento criminal

      En la ley también se habla de parentesco por consanguinidad o por afinidad. Por consanguinidad se refiere a los lazos de sangre familiares que se explican en los esquemas anteriores, y cuando habla de relaciones por afinidad es por ejemplo tu cuñada, que ocupa el mismo grado que tu hermano en el esquema familiar, pero su relación no es directa por nacimiento o sangre sino por afinidad o proximidad a tu hermano (por ser la mujer de tu hermano).

esquema explicativo parentesco por afinidad para aplicar articulo 416 ley de enjuiciamiento criminal
acogerse al derecho a no declarar contra ex pareja se regula en el art 416 lecrim

      2.- DERECHO A NO DECLARAR CONTRA EX PAREJA.

         Con esto, queda muy claro, que este derecho es tanto para las personas casadas o que han optado por celebrar un contrato matrimonial, como para las parejas de hecho que no han querido dar el paso de la unión matrimonial pero que conviven de forma similar o análoga.

         En este sentido tenemos que acudir al art 261 Lecrim

         “Tampoco estarán obligados a denunciar:

1.º El cónyuge del delincuente no separado legalmente o de hecho o la persona que conviva con él en análoga relación de afectividad.

2.º Los ascendientes y descendientes del delincuente y sus parientes colaterales hasta el segundo grado inclusive.”

         En dicho artículo se confirma que, pese a no existir unión matrimonial, la extensión de la dispensa se hace a las relaciones de pareja estables. De hecho, jurisprudencialmente, incluso en momentos en los que no figuraba de forma expresa, eran equiparadas a la relación matrimonial.

      ¿EN QUE MOMENTO SE APLICA EL DERECHO A NO DECLARAR CONTRA EX PAREJA?

      Se distinguen 3 momentos o fases:

         1.- DENUNCIA INCICIAL EN COMISARIA.

         2.- RATIFICACIÓN ANTE EL JUZGADO DE VIOLENCIA.

         3.- DECLARACION EN EL JUICIO ORAL ANTE EL JUEZ DE LO PENAL.

         1.- DENUNCIA INICIAL EN COMISARIA.     

         Como hemos reseñado el art 261 Lecrim exime al cónyuge, pareja, hijos o familiares hasta el 2º grado, de denunciar.

         Los miembros y fuerzas de seguridad del estado deben informar al denunciante de su derecho a no denunciar.

         2.- RATIFICACIÓN ANTE EL JUZGADO DE VIOLENCIA.

         Es el segundo momento en el que la victima puede aplicar este derecho. Al momento de entrar a presencia del juzgado de violencia, o juez de instrucción de guardia en aquellas localidades en las que no hay juzgado especializado, puede acogerse a este derecho y terminar las actuaciones.

         3.- DECLARACION EN EL JUICIO ORAL ANTE EL JUEZ DE LO PENAL,

         Este derecho se puede ejercer incluso aunque haya presentado denuncia, explicado los hechos ocurridos con detalle, y haya ratificado ante el juez instructor su deseo en seguir con la denuncia. Al llegar el inicio del juicio oral, se puede acoger a esta exención o dispensa.

         Mucho se ha escrito sobre esta situación y, en muchas ocasiones, la jurisprudencia se ha inclinado por indicar que la existencia de una denuncia espontánea impide la aplicación de este derecho. Es decir, a lo largo de los años de su aplicación, llegó a existir disputa en relación a la aplicación de este derecho cuando el testigo era víctima directa de los hechos y había realizado una denuncia espontánea buscando la protección penal.

         Hoy no existe duda alguna. De hecho el Acuerdo del pleno no jurisdiccional de la sala segunda del Tribunal Supremo de fecha 23 de enero de 2018 pone fin a esta discusión. 

Asunto: Alcance de la dispensa del artículo 416 LECRIM.

Acuerdo:

1.- El acogimiento, en el momento del juicio oral, a la dispensa del deber de declarar establecida en el artículo 416 de la LECRIM, impide rescatar o valorar anteriores declaraciones del familiar-testigo, aunque se hubieran efectuado con contradicción o se hubiesen efectuado con el carácter de prueba preconstituida.

2.- No que excluido de la posibilidad de acogerse a tal dispensa (416 LECRIM) quien, habiendo estado constituido como acusación particular, ha cesado en esa condición.

         Veamos qué quiere decir el contenido del acuerdo del Tribunal Supremo:

1.- Pese a haber presentado denuncia espontánea, como puede ser la denuncia y ratificación posterior, en la fase del juicio oral se puede acoger al derecho a guardar silencio y no declarar contra su ex pareja establecido en el artículo 416 Lecrim y hacer que todas las declaraciones realizadas anteriormente carezcan de efectos para poder ser usados por el juzgador como medio de prueba válido para su condena.

2.- Para poder acogerse a ese derecho, el denunciante tiene que renunciar con carácter previo a actuar como acusación particular. El abogado particular tiene que apartarse de la causa y el denunciante expresar, con carácter expreso, su deseo de no seguir denunciando y de acogerse al derecho a no declarar contra su ex pareja.

a pesar de acogerse al derecho a no declarar del art 416 lecrim el juicio puede seguir por impulso del fiscal

¿PODRÍA CONTINUAR EL JUICIO AÚN SIN DECLARAR EL TESTIGO-VICTIMA o FAMILIAR?

La respuesta es Sí. El Fiscal podría seguir manteniendo la acusación y solicitar que continuase el juicio, escuchando al resto de testigos que no están exentos de esa obligación de declarar y, con su resultado, el juez resolvería.

         Eso sí, tenemos que tener presente que salvo testigos directos presenciales, el resto de testigos que suelen aparecer en este tipo de procesos, en los que la violencia ha ocurrido en la intimidad del hogar, suelen ser familiares directos a los que también se les aplica la exención de no declarar.

         El resto de testigos, como podrían ser los agentes de la autoridad, son testigos de referencia que recogen las manifestaciones de la denunciante, pero, como hemos reseñado, sus declaraciones previas al momento de acogerse a este derecho, no pueden ser tenidas en consideración como prueba de cargo o prueba de acusación.

         En estos casos debe primar el principio de presunción de inocencia y el resultado mayoritario es la ABSOLUCION.

         En la mayoría de las ocasiones, tanto defensa como acusación particular, han hablado previamente con el Fiscal, le han expuesto la situación y, ante la manifestación ante el juez de acogerse a este derecho, han solicitado la ABSOLUCIÓN con la retirada inmediata de las medidas de protección.

retirarse de la acusación particular es requisito esencial para acogerse al derecho a no declarar del art 416 lecrim

¿CÓMO SE PIDE ESTE DERECHO ANTE EL JUEZ?

Normalmente, esta situación se ha hablado previamente entre los abogados de la defensa, acusación y Fiscal antes de iniciar el juicio.  Como cuestión previa, al inicio de la vista, el abogado de la acusación particular debe RETIRARSE COMO ACUSACIÓN PARTICULAR. Debe presentar su renuncia conforme a la petición expresa de su cliente y porque el mismo le ha manifestado su deseo de acogerse al derecho del art. 416 LEcrim.

Como hemos visto por el contenido del Acuerdo del Tribunal Supremo de 23 de enero de 2018, es requisito previo RETIRAR ACUSACIÓN PARTICULAR VIOLENCIA DE GENERO para que la víctima pueda acogerse al derecho a no declarar.

El juez indicará al letrado que si lo desea puede permanecer en sala sin posibilidad de intervenir, o abandonar los estrados.

Pasará el acusado, el cual, en prevención y a la vista de que todos están conformes, se acogerá también a su derecho a no declarar. Todo ello, sin perjuicio de que si la víctima finalmente declara pueda aceptarse por su señoría el derecho a volver a efectuar su declaración.

Acto seguido se manda entrar a la víctima. El juez, con carácter previo a que empiece el interrogatorio, va a recordar el derecho a no declarar por se cónyuge, familiar o pareja estable. En ese instante, es cuando la victima-denunciante debe expresar su deseo de acogerse a ese derecho.

El juez le preguntará si ese derecho lo ejerce de forma voluntaria y libre, o si ha recibido algún tipo de presión o influencia. Una vez que el juez haya constatado que es un derecho que se ejercita de forma libre, le indicará a la víctima que puede abandonar la sala.

El juez dará el turno de palabra al fiscal, el cual, en aplicación del acuerdo del pleno del Tribunal Supremo de 23 de enero de 2018, indicará que ante la falta de pruebas de cargo que permitan ejercitar la acusación, pedirá la absolución con el levantamiento inmediato de las medidas de protección establecidas durante la instrucción.

La defensa no se opondrá a la petición y se adherirá a la solicitud efectuada por el Fiscal, para que se absuelva a su cliente y se levanten de inmediato la orden de alejamiento y la prohibición de comunicación.

El juez, en la mayoría de los casos y a la vista de lo solicitado, dictara IN VOCE, es decir en voz alta y en ese instante, la sentencia de ABSOLUCIÓN, ordenando dejar sin efecto la orden de alejamiento y de comunicación.

Y con todo ello concluirá el juicio.

Todo lo que se ha indicado respecto de la victima, cónyuge o pareja, es equiparable y extensible a un familiar o testigo, siempre que esté dentro de los grados familiares que le permiten acogerse a esa dispensa. Es decir, el articulo 416 Lecrim también establece un DERECHO A NO DECLARAR EN JUICIO COMO TESTIGO.

consecuencias directas de acogerse al derecho a no declarar del art 416 lecrim

¿CUALES SON LAS CONSECUENCIAS DE ACOGERSE AL DERECHO A NO DECLARAR?

Una de las preguntas que más vueltas da en la cabeza de las victimas que han denunciado un tema de violencia de género, es cuáles son las consecuencias de acogerse al derecho a no declarar.

Veamos en detalle NEGARSE A DECLARAR CONSECUENCIAS PRINCIPALES:

1.- SE RETIRAN LAS MEDIDAS DE PROTECCIÓN.

2.- AMBITO JUDICIAL FUERA DE VIOLENCIA DE GÉNERO.

3.- SE PUEDE SOLICITAR CUSTODIA COMPARTIDA.

1.- SE RETIRAN LAS MEDIDAS DE PROTECCIÓN.

Sales del juzgado y el acusado va a poder acercarse, hablarte y acudir a tu domicilio. Has dejado de estar protegida legalmente y que se aproxime para hablar contigo ya no tiene consecuencias para él. Por eso, hay que estar muy seguro de acogerse a este derecho.

2.- AMBITO JUDICIAL FUERA DE VIOLENCIA DE GÉNERO.

La absolución violencia de género, rompe la atracción del juzgado de violencia de género a ser el juzgado competente para resolver todas las medidas civiles (divorcio, medidas provisionales o custodias), que dejan de tener efecto. Por un lado, se gana en calma, porque los juzgados de violencia son juzgados muy centrados en el dolor que se vive con estos procesos y son muy reacios a plantear cuestiones que en un juzgado de familia son mucho más habituales y frecuentes.

3.- SE PUEDE SOLICITAR CUSTODIA COMPARTIDA.

También deja de tener efecto la limitación de acceder a una custodia compartida, con lo que entra en juego de nuevo la posibilidad de solicitar el compartir el tiempo con los hijos entre ambos progenitores. Esto es el motivo principal por el que las denuncias de violencia de género no deben de tomarse de una forma arbitraria o como castigo. Hay que tener muy claro estas consecuencias porque, en muchos supuestos que vivimos, las consecuencias son devastadoras, sobre todo para los hijos, que se ven impedidos de disfrutar de los cuidados que hasta la ruptura le han dado sus padres.

         Es una responsabilidad de todos los que formamos parte de este sistema, el no avivar situaciones carentes de contenido y que jamás deberían de haber acabado en un juzgado de violencia. No nos vamos a cansar de decirlo. El juzgado no es el camino, no resuelve los conflictos de familia. El entendimiento entre los padres y romper la relación de una manera responsable es el único y verdadero camino.

En uno de nuestros casos, en el que actuábamos como acusación particular, se formalizó un convenio regulador en el que escuchando la voluntad de ambas partes, fuera ya del proceso de violencia, hablando como padres, los mismos regularon lo mejor para sus hijos.

Aceptaron incluso el cambio de residencia a otra localidad diferente y el acudir a terapia psicológica a los hijos, todo ello de cara a fomentar su desarrollo y evitar que la situación vivida destruyera sus relaciones.

Otra manera de vivir el divorcio es posible y en Casasempere abogados lo vemos día a día.

En el otro supuesto, en el que acudíamos como defensa, salieron del juzgado juntos con su bebe de 10 meses y a día de hoy conviven en el mismo domicilio. Queremos creer que con la experiencia han aprendido a ser mejores personas y que mantendrán la calma, llegando si es necesario a una ruptura responsable, sin dolor y sin conflicto.

Por nuestra parte sabemos que se puede y que es un camino perfectamente posible. Sólo hace falta voluntad de todos los implicados, centrarse en lo verdaderamente importante, LOS HIJOS, y no dejarse arrastrar por el dolor puntual que determinadas situaciones nos provocan. 

👉🏻TUS HIJOS🤱🏻POR ENCIMA DE TODO🔝👈🏻 – REFLEXIONES🧐 EN UN JUZGADO👨🏻‍⚖

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Javier González González

Padre, Divorciado y experto apasionado del Área de Familia de Casasempere abogados

Muchas Gracias

PREGUNTAS FRECUENTES

➡️  ¿El derecho a no declarar del art 416 Lecrim es solo aplicable al cónyuge?

No, también a la pareja de hecho y a familiares. Si quieres saber los requisitos de parentesco para poder acogerte a ese derecho te invitamos a que entres y lo leas.

➡️  ¿Sólo se puede solicitar el derecho a no declarar del art 416 Lecrim en el juicio oral?

No, existen 3 momentos a lo largo del proceso en los que de forma obligatoria vas a tener derecho de acogerte a esta exención en la obligación de colaborar contando la verdad de lo sucedido. Si quieres saber en que momentos se puede ejercitar este derecho entra y lee nuestro post.

➡️  Si me acojo al derecho a no declarar en el juicio, ¿se pueden usar como prueba para condenar la denuncia inicial y las declaraciones previas?

No, dejan de tener efecto y no se pueden usar para condenarte. Si quieres saber con que debes argumentarlo para que dejen de tener efecto, lee el post

¿MERECE LA PENA TANTO DOLOR Y CONFLICTO POR UNA CUSTODIA COMPARTIDA?

Llego a la puerta de los juzgados y con lo primero que me encuentro es con la noticia de que hoy la jueza titular no está. Parece que el universo empieza el día queriendo ayudarnos. 

El cliente no se lo termina de creer. Respira aliviado al saber que la jueza que las últimas tres veces ha resuelto sobre la custodia compartida de su hijo, hoy no va a estar en la sala.

Un padre puede ejercer en igualdad de condiciones los cuidados de un hijo

Nuestro cliente de hoy acarrea a sus espaldas el peso de 10 años de conflicto. Desde que decidiera divorciarse cuando su hijo contaba con la edad de 2 años de edad y entonces aceptara la custodia exclusiva materna con un régimen amplio de pernocta de su hijo, han sido múltiples las ocasiones en las que ha terminado ante el juez para tratar de conseguir que una sentencia pusiera CUSTODIA COMPARTIDA.

En la primera visita a nuestro despacho, advertí que tenía fijación por conseguir el reconocimiento de la victoria. Ansiaba conseguir el título de las dos palabras «CUSTODIA COMPARTIDA».

Disfrutaba de un régimen amplio de visitas y fines de semana alternos, desde los viernes a la salida del centro escolar hasta los lunes en que lo reintegraba en el centro escolar. Y los martes con pernocta, reintegrando al menor el miércoles por la mañana.

Su verdadero objetivo era conseguir al menos un día más con pernocta, para poder disfrutar del 50% del tiempo con su hijo. Siempre empeñado en la siguiente reflexión: si disfruto del 50% del tiempo con mi hijo, tengo ”CUSTODIA COMPARTIDA».

Pretender conseguir una sentencia con esas dos palabras le ha provocado un enorme desgaste emocional que, además, ha contagiado a su actual pareja. Ambos defienden al unísono la necesidad de que se otorgue la CUSTODIA COMPARTIDA. Hablan de justicia y de igualdad. De que es un derecho de su hijo y de él como padre.

otorgamos un excesivo poder a los hijos para elegir y decidir lo mejor para ellos.

El único problema, que no es poco, para ese deseo, o mejor dicho obsesión, es que su hijo con 11 años ha manifestado ante el juez que no quiere cambiar su situación actual y que prefiere estar con su madre, negándose incluso a ampliar un día más el tiempo con su padre.

El informe del gabinete psicosocial refiere que, ante el deseo expreso del menor, y el hecho de que el menor está acostumbrado desde los dos años al estilo educativo y a convivir con la madre, no aconsejan el cambio de custodia exclusiva a compartida.

Recomiendan que se establezca un recurso terapéutico familiar de cara a tratar de mitigar el conflicto existente entre los padres.

Una vez más, los padres han optado por querer tener la razón y ganar y se han olvidado de que lo verdaderamente importante es la felicidad de su hijo.  

Entramos en los juzgados y tras un rato en pie me dice: 

-Javier, me voy a sentar porqué estoy un poco nervioso.

Le miro, sentado en el frío banco de madera. Tiene mirada de preocupación y un movimiento agitado de piernas que delata ese estado nervioso.

Mira su reloj. Las 11:00 horas. La hora en la que se suponía que tenía que empezar el juicio. Sin embargo, todavía seguimos esperando en la puerta de la sala de vistas a que terminen los del anterior juicio.

Se abre la puerta y sale la pareja anterior con cara de pocos amigos. Algo habitual día a día en los juzgados. La sonrisa en estos lares es una auténtica utopía.

Llego la hora de empezar. Es el momento de dar lo máximo  para defender a nuestro cliente. 

Dejo el maletín en el suelo y me pongo la toga. Es el momento de tomar aire tres veces, retener tres veces y soltar tres veces. Es mi ritual para calmar los nervios. También es momento de recordarle a mi mente que debe estar calmada y atenta.

Me recuerdo mentalmente que todo ya está escrito y que lo que tenga que pasar pasará, así que no debo alterar mi paz ni tomármelo mal.

El funcionario en voz alta dice “Que pasen los letrados primero”. Es el momento previo en el que se trata de llegar un acuerdo.

Nuestra compañera, letrada de prácticas, sigue al pie de la letra mis instrucciones y se pega a mí como si fuera mi sombra. La mejor forma de aprender es viviéndolo directamente.

Antes de entrar, le pido a Su Señoría y al compañero de la otra parte si tienen algún inconveniente en que acceda a la sala. No se oponen y entra. Empieza el show judicial.

Antes de que el Juez pueda articular palabra, le indico que hay un escrito solicitando pruebas que no ha sido tenido en consideración por el juzgado, y que son pruebas esenciales para la defensa de los intereses de esta parte en el desarrollo de la vista.

El compañero letrado indica que no le ha llegado el traslado previo con la solicitud, y que no tiene constancia.

Su señoría le da traslado al contrario para que pueda valorarlo y en su caso aceptar o rechazar una posible suspensión. La otra parte se opone a la suspensión, pues ya había habido una anterior suspensión por la imposibilidad de conectar la videoconferencia.

El juez, tras leer el escrito, considera que no hay causa para ampliar el informe del gabinete psicosocial, considera que dicho gabinete dispone de la máxima credibilidad y, por tanto, entiende que no hay motivos para dudar de la carencia técnica de su contenido. Además, asegura que mediante el interrogatorio que se va a realizar en sala al perito, se puede ampliar el contenido del informe en el sentido solicitado por nosotros.

antes de empezar las vistas el juez siempre pregunta sobre la posibilidad de alcanzar un acuerdo y evitar el enfrentamiento

Su señoría nos hace la típica pregunta que, por desgracia, en la mayoría de los casos cae en saco roto:

¿Letrados hay alguna posibilidad de llegar a un acuerdo?

– Miro al otro letrado y con un gesto de ojos le pregunto. Él se encoge de hombros. Su señoría en ese momento nos anima diciendo que si había alguna posibilidad de dar un día más de visitas. Que qué nos parecía si se ampliaba las visitas a los jueves con pernocta.

Es como si el juez me hubiera leído los pensamientos. Justo ayer, preparando el juicio, le había dicho al cliente que se olvidara de la CUSTODIA COMPARTIDA y que se centrara en obtener un día más de visitas. Para mi sorpresa, ahora era el juez el que nos lo ofrecía como una posibilidad de acuerdo.

En ese momento apareció en escena la sombra del conflicto que alimenta a diario la abogacía tradicional y se apoderó de la escena. Aparece el temor a que si se da un día más, el padre podría solicitar automáticamente la custodia compartida, y esto nubla el sentido común.

LA CUSTODIA COMPARTIDA PROVOCA MIEDO EN MUCHAS MADRES

Ojalá algún día entienda por qué generan tanto miedo esas dos palabras CUSTODIA COMPARTIDA.

Ojalá algún día entienda por qué provoca tanta tensión que un hijo comparta su tiempo con su padre y con su madre.

El compañero abogado ni tan siquiera consultó con su cliente, negándose directamente e invitando al juez a celebrar la vista. 

Su señoría nos invitó a tomar asiento. Empieza el juicio, y empieza la grabación del mismo. ¡Cámara y acción! Empieza la película. La temática de la misma es clara: drama o terror.

Empiezo repitiendo mi petición de SUSPENSION sabiendo de antemano que la respuesta va a ser un NO, sin embargo, toca hacerlo en la vista. En el despacho siempre hemos tenido claro como abogados que nunca nos tenemos que quitar posibilidades. También reiteramos la realización de la ampliación del informe psicosocial ante la falta de rigor advertido en el informe aportado por el GABINETE PSICOSOCIAL. 

Su señoría deniega la SUSPENSIÓN y continuamos la vista.

Presentamos nuestras instructas de proposición de pruebas, es decir, el escrito en el que indicamos al juez los medios de prueba que queremos hacer vale en sala. Y tras admitir y denegar el juez las pruebas, empezamos el juicio.

La declaración de la psicóloga del gabinete psicosocial se realiza por video conferencia. Como es habitual, en los juzgados se oye muy mal y hay que agudizar el oído para tratar de entender lo que dicen.

Veo la cara de preocupación de mi cliente. Esta tenso, sentando en los bancos del juzgado, junto a la madre de su hijo, con la que hoy ni se habla.

Se palpa el DOLOR del conflicto. Cada uno lo vive desde su propia percepción. Nuestro cliente está dolido porque durante años le niegan el poder compartir en igualdad su tiempo con su hijo, y la madre está dolida porque piensa que le quieren quitar a su hijo.

Ambos DOLIDOS se enfrentan y tensan la convivencia del hijo común.

Solo hay que oírlos declarar. Ella se centra en focalizar las culpas sobre el padre. En indicar que el padre tiene problemas más graves en la relación con su hijo. Ambos sacan los trapos más sucios y empiezan a airear delante de todos los miembros del juzgado los problemas que han vivido con el niño.

Hay una conclusión a la que todos los que somos parte del juzgado hemos llegado. El conflicto entre los padres es EVIDENTE y ha absorbido su relación. Viven en un CONFLICTO, que solo se calma entre ellos en los periodos de tiempo en los que no hay contienda judicial en búsqueda de la CUSTODIA COMPARTIDA.  

El niño, como es normal, no es ajeno a esta situación. Queda patente en sala que el niño muestra problemas de conducta. Que realiza llamadas de atención con el objetivo de no verse en la obligación de elegir.

Su padre le demanda más tiempo y su madre le demanda que no la deje sola. El niño se siente como un juguete en manos de sus padres y a sus antojos.

¿Es que nadie se ha dado cuenta de que el niño quiere a ambos? ¿Nadie se ha dado cuenta de que no quiere tener la responsabilidad de elegir? 

Pues no. Nos empeñamos en que tenga que pasar por una exploración judicial y a entrevistarse con los psicólogos y trabajadores sociales del juzgado.

Una vez más, no nos damos cuenta de que el JUZGADO no es la SOLUCIÓN. Cada vez que abre un proceso judicial de este tipo, se abre una brecha más en la relación padre-madre. 

¿Tan difícil es llegar a un entendimiento? 

tiene que dar igual el concepto lo importante es pasar tiempo con tu hijo

¿Por qué cuando no están en juego las dos palabras CUSTODIA COMPARTIDA, la madre sí permite que su hijo pase una tarde más viendo el futbol con su padre? ¿Por qué? ¿Qué diferencia hay?

La única diferencia son esas dos palabras. Solo dos palabras. CUSTODIA COMPARTIDA. Nos obcecamos con ello y no nos damos cuenta de que el tiempo junto al niño es el mismo, aunque no tenga esas dos palabras.

¿Qué es lo verdaderamente importante, tener un título de CUSTODIA COMPARTIDA o disfrutar de más tiempo junto al niño?

Mientras se celebra el juicio, la pareja de mi cliente está muy nerviosa sentada al final de la sala, gesticula, murmura. Mi compañera de despacho la tranquiliza y la calma. El conflicto contagiado por la persona que ama. Le ve sufrir por querer ejercer de padre. Un buen hombre que quiere pasar más tiempo con su hijo y que durante una década ha visto como la justicia le decía un NO ROTUNDO. 

¿De verdad son tan importante esas dos palabras?

Años de juicios, miles de euros gastados en abogados, procuradores, meses de tensiones y noches sin dormir. Y en medio de todo esto, un niño, su hijo, con la una soga al cuello obligado a tener que elegir, cuando, realmente, lo que el quiere de verdad es no hacer daño ni a su padre ni a su madre. 

Si hoy le hubiéramos podido preguntar en sala, estoy convencido de que hubiera dicho “dejadme en paz, lo único que quiero es que esta guerra acabe de una vez.”

Hoy, una vez más, al salir del juzgado he confirmado que el juzgado no es la solución. Sólo es el medio de seguir generando conflicto y provocar tensiones entre un padre y una madre por hacerse dueño de un niño. Un niño, que quiere seguir viendo a su padre como el príncipe y a su madre como la princesa. Siempre han sido así para él, y siempre lo seguirán siendo.

⛔️EL JUZGADO NO ES LA SOLUCIÓN A TU DIVORCIO⛔️ – REFLEXIONES🧐 EN UN JUZGADO👨🏻‍⚖

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¿Te gustaría no volver a pisar un juzgado por un asunto relacionado con tus hijos?

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Te invitamos a que leas nuestra trilogía “BENDICE TU DIVORCIO” y que aprendas a cambia tu percepción de lo que vives a diario con tu divorcio. El verdadero secreto está en no culpabilizar a los demás y empezar a asumir el 100 % de responsabilidad de lo que vives.

En esta trilogía te transmito mi propia experiencia personal para que puedas acceder a los aprendizajes necesarios que te van a ayudar a salir del conflicto.

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Y deja de pagar dinero en abogados cada vez que salta un conflicto con tu ex. De verdad, te lo digo con la mano en el corazón. Casasempere abogados y yo, deseamos que empieces a vivir la vida que te mereces alejado de los juzgados.

Muchas Gracias

Javier González González

Padre, Divorciado y experto apasionado del Área de Familia de Casasempere abogados.

PREGUNTAS Y RESPUESTAS

➡️  ¿De verdad crees que merece la pena tanto sufrimiento por conseguir una sentencia con CUSTODIA COMPARTIDA?

El conflicto que viven los padres provoca tal alteración emocional que hace que el foco de atención se centre en la batalla judicial, el pretender ganar por encima de todo y nos olvidamos de lo más importante, los hijos. Si quieres saber como salir de este dolor te invitamos a que leas este post.

➡️ ¿Tan difícil es llegar a un entendimiento y evitar el juicio?

Cuando la rivalidad entre padres es el centro de su relación se hace prácticamente inviable el acuerdo y nos vemos obligados a poner en manos de un juez decisiones que jamás deberían llegar a su mesa. Deberías leer el post para averiguar todo lo que puedes llegar a sufrir por empeñarte en GANAR.

➡️ ¿Qué es lo más importante tener un título de CUSTODIA COMPARTIDA o compartir más tiempo con tu hijo?

Cuando consigues pensar desde la calma y no desde el conflicto que vives, te das cuenta que lo realmente importante es pasar más tiempo con tus hijos. Que tu sentencia no ponga CUSTODIA COMPARTIDA no es lo más relevante. Lee nuestro post y entiende por qué no es tan importante tener una custodia compartida.

SOLICITUD PRUEBA TOXICOLOGICA EN DIVORCIO

Una de los reproches más usuales que nos solemos encontrar en los juzgados, a la hora de tratar de impedir que se otorgue la custodia compartida de los hijos, en los procesos de divorcio o de guarda y custodia por ruptura de la relación de pareja, es la repentina catalogación de aquella persona con la que se ha compartido cama y vida de “drogadicto”.

Consumos que durante la convivencia de pareja se veían normales y de los que incluso se participaba en la intimidad de la pareja, ahora como consecuencia del divorcio o la ruptura de pareja, se tachan de DEPENDENCIA, PROBLEMA, HABITUALIDAD, ASIDUIDAD, PELIGROSO.

Con este post no estamos pretendiendo defender el consumo de drogas, ni mucho menos. Consideramos que para tener una vida plena y feliz no es necesario envenenar nuestro cuerpo y somos defensores de un estilo de vida sano y saludable, en el que es primordial cuidar de nuestro cuerpo, como templo y recipiente que nos permite disfrutar de nuestra existencia.

Sin embargo, lo que tampoco podemos aceptar es que, por el simple hecho de romper la convivencia o relación de pareja, comportamientos que antes se aceptaban e incluso se compartían, ahora den lugar a feroces críticas y, lo que es peor, que sean usados como CAUSA para tratar de alejar a ese padre o madre de los hijos comunes.

Es tal el DOLOR que provoca la ruptura de la relación de pareja, que hace que la sed de VENGANZA se instaure y las personas se cieguen y busquen cómo devolver ese dolor de cualquier manera, olvidando, en muchas ocasiones, de que esa persona a la que atacan en realidad es un buen padre o madre, con sus defectos y sus errores, por supuesto, como todas las personas, pero en definitiva un buen padre o madre para tus hijos.

como pedir la prueba de drogas para que la acepten en el juzgado

¿SE PUEDE SOLICITAR PRUEBA TOXICOLOGICA AL JUZGADO?

Por supuesto que sí. Sin embargo, para que el juez entre a valorar su aprobación, es necesario que aportemos lo que en derecho se denomina un “principio de prueba”, que no es otra cosa que algún indicio que haga llevar al juez a entender que el consumo de drogas o alcohol es de tal entidad y frecuencia, que puede ser un perjuicio para los cuidados y atenciones de los menores.

No basta la mera alegación o insinuación en la demanda de la existencia de consumos. Hay que acompañarlo de datos objetivos que puedan hacer ver al juez, de que es necesario entrar en más profundidad en su control para descartar posibles razones que excluyan la atribución de una custodia compartida.

Fotografías, videos o testigos son las pruebas habituales a las que se recurre, cuando no hay un historial clínico que pueda demostrar con total objetividad que estamos ante un problema de dependencia grave. En el caso de que haya sido un problema grave a lo largo de la vida habrá un historial de centros de desintoxicación, entradas, salidas, partes de urgencias, o incluso informes de asistencia a Unidades de Conductas Adictivas.

El historial médico en situaciones de adicción grave o dependencia, reflejara su existencia porque, con total seguridad, en algún momento se habrá intentado tomar acción contra esta situación y el recurso habitual habrá sido el acudir al médico de cabecera, para que derive al centro o especialista adecuado. Todo esto queda debidamente reflejado en el historial médico.

Puedes solicitar como prueba anticipada, previa a la comparecencia de medidas provisionales o a la vista del juicio de divorcio, que se oficie a la Conselleria de Sanidad a fin de que se remita historial médico relativo a adicciones o dependencias.

Es más, en función del contenido de las pruebas de que dispongas y aportes junto con tu demanda, incluso el juez puede llegar a autorizar la realización de un análisis toxicológico de drogas, que permita conocer si existe una habitualidad o frecuencia en dicho consumo, análisis que puede llegar a resultar necesario para determinar si puede resultar perjudicial o peligroso en su función de padre o cuidador de los hijos menores.

Los excesos de tu pasado en el que no le dabas importancia a lo que hacías por la rebeldía de juventud, pueden ser tu peor enemigo hoy al momento al querer compartir tu tiempo con tus hijos.

Por el simple hecho de haber tenido un pasado turbulento con el consumo de drogas no significa automáticamente que no puedas ser un buen padre hoy y que, automáticamente, estés excluido de la posibilidad de obtener una custodia compartida.

Si que es cierto, que la otra parte desde su DOLOR va a poner el foco de atención del juez sobre dicha circunstancia.

La solución es tan simple como acreditar que ese pasado no es tu presente y que tú hoy eres una persona completamente diferente, sana y rehabilitada.  

TIPOS DE PRUEBA DE DROGAS

El análisis toxicológico de drogas o la presencia de drogas en el cuerpo tiene 3 formas de acreditarse:

1.- Orina.

2.- Sangre.

3.- Pelo.

La elección del medio idóneo por el que debemos optar va a depender de un simple factor: el TIEMPO que haya transcurrido entre el último consumo.

Medios de analisis de la existencia de drogas en el cuerpo

TIEMPO DE DROGAS EN EL CUERPO

1.- Test drogas sangre.

El tiempo de drogas en el cuerpo va desde las 3 horas en drogas como el LSD, 12 horas el alcohol, 48 horas la cocaína. En este sentido, está la salvedad del “cannabis”, que permanece en la sangre cerca de 336 horas o el equivalente a 14 días.

Las drogas permanecen presentes en la sangre por HORAS con lo que el análisis de sangre es el medio menos certero de cara a acreditar que exista o no una dependencia o adicción. Es el medio idóneo a la hora de acreditar un consumo elevado en un momento determinado, pero no nos permite verificar la habitualidad o dependencia.

Para mejor claridad e ilustración hacemos uso de los datos elaborados por drugs.ie y el gráfico elaborado con los mismos por la Sexta en un reportaje sobre tal circunstancia.

tiempo de permanencia de las drogas en la sangre

https://www.lasexta.com/tecnologia-tecnoxplora/ciencia/divulgacion/alcohol-marihuana-cocaina-cuantos-dias-dejan-rastro-drogas-cuerpo_2016022957fb78c20cf2a2e945b88ca6.html

Seguro que te estarás preguntando ¿Un análisis de sangre normal detecta drogas?

No. Al realizar la muestra de sangre hay que especificar que se quiere hacer un estudio de la presencia en dicha sangre de drogas, para que el laboratorio lo incluya en el informe. Los análisis de sangre normales no suelen usarse con esa finalidad, por lo que si no se solicita expresamente el laboratorio no lo incluye.

2.- Test drogas orina.

¿Cuánto tarda en desaparecer droga de la orina?

En la orina el tiempo de presencia de drogas en el organismo se computa por DÍAS, desde 3 días para Anfetaminas o LSD, 4 días en la Cocaína, Barbitúricos, hasta los 30 días de presencia de drogas como el “cannabis”.

En idéntico sentido adjuntamos gráfico ilustrativo:

cuadro indicativo permanencia drogas en la orina
Fuente Drugs.ie cuadro elaborado por la Sexta

3.- Prueba de droga en pelo.

La prueba estrella para acreditar la presencia de un historial de consumo habitual, o frecuente, en nuestro cuerpo, es el análisis de pelo, que permanece durante meses e incluso puede llegar a determinar la habitualidad del consumo por un periodo de un año, dependiendo del tamaño y longitud de la muestra de pelo que se analice.

En términos generales, se puede determinar si ha habido consumo de las principales drogas en un periodo mínimo de TRES MESES.

Adjuntamos el gráfico que permite ver la permanencia en el pelo del consumo de estas sustancias perjudiciales.

Fuente: drugs.ie cuadro elaborado por la Sexta

PRUEBA TOXICOLOGICA EN EL CABELLO

La prueba toxicológica en el cabello se realiza mediante el corte de un mechón de pelo del grosor de un bolígrafo, y con una longitud de un mínimo de 3 centímetros a un máximo de 12 centímetros. El pelo crece gracias a la circulación sanguínea y, por eso, en el cabello se puede detectar la presencia de drogas.

Evidentemente, se podrá determinar un volumen de consumo, pero con esta prueba no se podrá nunca concretar los días precisos del mes en los que se realiza el consumo. Sirve como medio de acreditar la presencia o ausencia de esa concreta sustancia en el cuerpo, normalmente indicado como afirmativo o negativo y, si se da un consumo ocasional, regular o crónico.

A nivel de procesos de divorcio o guarda y custodia de hijos menores, lo que realmente hace al Juez plantearse el descartar la custodia, es el hecho de que sea un consumo regular o crónico y, SOBRETODO, que afecte al cuidado y atención de los menores.

¿QUÉ ASPECTO JURÍDICO SE DEBE CUIDAR A LA HORA DE ACREDITAR LA VERACIDAD DE DICHA PRUEBA?

Cómo en la mayoría de pruebas judiciales, lo más importante es demostrar el adecuado cumplimiento de la “cadena de custodia” en la realización de la prueba.

¿Qué eso de la cadena de custodia? Que quede debidamente acreditado en el informe, que la muestra de pelo o cabello ha sido obtenida en el propio laboratorio, o por personal especializado que avale, con su firma, que han sido ellos quienes han recogido del pelo o cabello la muestra para enviar al laboratorio.

Son muy habituales en internet el encontrar laboratorio de análisis de pelo que envían un kit de recogida a casa. Estos informes podrían ser desvirtuados legalmente como prueba válida, por el hecho de no acreditar dicha cadena de custodia en la obtención de la muestra a analizar.

¿Cómo vamos a acreditar que el pelo que se remite a analizar es de la persona que realmente queremos, si la muestra la recogemos nosotros y la enviamos, y nadie acredita dicha recogida? Sin la intervención de personal especializado que pueda avalar que ha cortado el pelo de la cabeza del sujeto objeto de análisis, previa verificación de su identidad, la prueba podría quedar anulada ante los ojos del juez.

Así que, si vas a hacer uso de esta prueba, te recomendamos que, puestos en faena, no escatimes en gastos y hazlo con todas las garantías legales.

¿Se puede realizar la prueba de drogas en el pelo de personas con poco o ningún pelo en la cabeza?

En este tipo de pruebas, el pelo se suele obtener de la zona existente en la nuca entre las dos orejas, siempre que haya pelo ahí. Con un mínimo de 3 centímetros será posible su análisis, aunque lo único es que limitará el informe a un máximo de 3 meses de estudio.

¿Se podría sustituir el pelo de la cabeza por pelo del cuerpo?

Se podría llegar a usar como complemento, pero los resultados no son tan fiables porque el ritmo de crecimiento del pelo corporal es menor y altera los resultados

¿Se puede realizar la prueba de drogas en el pelo con pelo de un cepillo o peine?

No sería valido porque no quedaría garantizada la cadena de custodia en la obtención de la muestra de cabello. El pelo podría ser de cualquier persona con lo que no se podría garantizar que los resultados fueran de la persona que nos interesa analizar.

Una forma de perder la custodia es con un consumo abusivo de drogas

¿SE PUEDE QUITAR CUSTODIA POR CONSUMO DE DROGAS?

Es decir, puede existir un consumo habitual de drogas y no por ello estar incapacitado para atender o cuidar de los hijos. Si ese hábito dañino de consumo no afecta a las tareas de padre o madre, no tiene por qué ser un motivo de exclusión.

Sí, siempre que ese consumo de drogas afecte perjudicialmente a los cuidados y atenciones de los menores, o sea dañino, peligroso o perjudicial para la seguridad de los menores.

El elemento importante para poder quitar custodia por consumo de drogas es que esa conducta afecte o perjudique al cuidado de los menores. Que el consumo deje completamente ausente al adulto y los menores queden desamparados, olvidados y se deje de atender tareas tan elementales como darles de comer, bañarlos, o recogerlos del colegio. También que la presencia en la casa de drogas sea tan exagerada, que pueda correr riesgo la propia salud de los menores.

Este último hecho es mucho más complejo de acreditar, aunque a partir de edades de 8 años, los niños empiezan a ser más conscientes de su entorno, y a veces son ellos mismos los que lo cuentan en las exploraciones o en los gabinetes psicosociales.

Os dejamos una respuesta de las que dimos en uno de nuestros video directos. Cada 2 jueves a las 20 horas en nuestra página de facebook hacemos una sesión en directo en la que contestamos las dudas de los padres y madres divorciados.

En esta sesión contestamos sobre la posibilidad de obtener custodia exclusiva con adicción a las drogas.

¿PUEDO TENER LA CUSTODIA👫 DE MI HIJO SI MI EX TIENE ADICCIONES💉? -LA PREGUNTA🤔 DEL DIVORCIADO/A💔
el precio de las pruebas es una cuestión importante

ANALISIS TOXICOLÓGICO PRECIO.

Hay test de drogas en farmacias para realizar prueba de drogas, que normalmente funcionan con saliva u orina, y que se pueden adquirir en cualquier farmacia por precios desde 6 a 20 €, que, normalmente, son para realizar pruebas de orina, con la limitación explicada en el tiempo de presencia en el cuerpo.

Este tipo de kits son un buen remedio de cara a llevar un control casero en casa a hijos o parejas.

La prueba de sangre o de orina se puede realizar de forma gratuita, siempre que el médico de cabecera prescriba el análisis con el oportuno control toxicológico. En un laboratorio privado esa prueba tiene un coste de entre 60 a 100 €.

Y la prueba de análisis drogas en el pelo el precio ronda entre los 150 € a los 300 €, dependiendo de los laboratorios.

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En esta trilogía te transmito mi propia experiencia personal para que puedas acceder a los aprendizajes necesarios que te van a ayudar a salir del conflicto.

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Muchas Gracias

Javier González González

Padre, Divorciado y experto apasionado del Área de familia en Casasempere abogados.

PREGUNTAS Y RESPUESTAS

➡️ ¿Cuánto tarda en desaparecer las drogas de la orina?

El tiempo de permanencia en la orina se cuenta por DIAS. Si quieres acceder a un cuadro con el tiempo en las drogas más habituales accede a nuestro post.

➡️ ¿Se puede realizar la prueba de drogas en el pelo de personas con poco o ningún pelo en la cabeza?

Siempre que tenga pelo con una longitud mínima de 3 cm será posible la realización de la prueba. Si quieres saber en que parte de la cabeza se extrae la muestra o cuánto tiempo se puede acreditar el consumo con el análisis de pelo sigue leyendo el post.

➡️ ¿Se puede realizar la prueba de drogas en el pelo con pelo de un cepillo o peine?

No, porque no se podría acreditar que el pelo objeto de análisis realmente es de la persona a la que queremos analizar. Si quieres saber como se garantiza la extracción de la muestra lee el post