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Grabaciones entre divorciados «Me han grabado sin mi consentimiento»

grabaciones conversaciones telefónicas

Cliente: – Creo que me han grabado sin mi consentimiento mientras entregaba a mis hija. Estaban mi ex suegros con el móvil en la mano y no dejaban de ponerlo cerca de mí.

Abogado: – Date cuenta que todo lo que ocurre dentro de una casa no se puede probar. Si pasa algo es fundamental poder demostrar que los hechos ocurrieron como realmente sucedieron y no como los cuentan.

Cliente: – ¿Y cómo voy a poder probarlo?

Abogado: -Grabándolo con tu móvil.

Cliente: – ¿Pero es legal grabar la conversación?, yo había oído que es ilegal.

Esta es una de las preguntas estrella que siempre sale a lo largo de una visita de divorcio o custodia de hijos menores.

¿Grabar a una persona sin su consentimiento es delito?

La respuesta es un NO rotundo.

Podemos grabar siempre que seamos parte de la conversación, intervengamos en ella o participemos como interlocutores.

Lo que es ilegal, y se consideraría una intromisión ilegítima en la privacidad de las personas y en el derecho al secreto de las comunicaciones, es captar la conversación de terceros ajenos mediante aparatos de escucha y grabarlas.

¿Grabar conversación con móvil es legal?

Muchas veces nos preguntan ¿Puedo grabar una conversación de movil?

La respuesta es SI.

Siempre que intervengamos en la conversación y sea una conversación que no estamos queriendo provocar con el ánimo de obtener una determinada confesión o declaración.

Siempre que la conversación sea espontánea y natural no conducida. Es decir, siempre que grabemos aquellas conversaciones en las que participemos pero sin una finalidad de dirigir la conversación, sino sólo a efectos de poder acreditar el verdadero contenido de lo que ha ocurrido en ese encuentro.

No existe por lo tanto impedimento alguno para otorgar plena validez legal a las grabaciones telefónicas. Eso si, siempre que hayamos seguidos estos sencillos pasos que hemos indicado podrán ser utilizadas como medio de prueba válido admitido ante los tribunales.

¿Cómo hago para grabar?

Tan sencillo como utilizar la grabadora que integra tu dispositivo móvil, ya sea iphone o android. Todas disponen de una aplicación de grabadora que puedes emplear para grabar.

Sólo tienes que darle al botón “REC” y te aconsejamos poner tu dispositivo en modo avión para evitar que se corte si entra una llamada mientras grabas.

En nuestro caso, como usuarios de iphone llevamos utilizando más de 10 años la aplicación “audio memos” con unos resultados excelentes en la calidad de los audios.

¿Esto vale para las grabaciones entre cónyuges?

SI, pero vamos a desvelar un requisito adicional que también debe ser tenido en cuenta en las situaciones que ya hemos comentado.

Aunque es perfectamente LEGAL grabar una conversación en la que participamos como interlocutores, debemos tener cuidado con el contenido de la grabación.

¿Por qué?

Porque si en esa conversación se están tratando temas íntimos o de la esfera personal de las personas que intervienen puede llegar a ser considerado un delito de revelación de secretos si procedemos a su publicación.

Por eso, siempre aconsejamos a los padres y madres que empiezan un proceso de divorcio que lleven encima sus móviles con su aplicación de grabadora instalada, la batería bien cargada y que en todos los encuentros y recogidas tengan activado el REC de grabación.

Y les aconsejamos que eviten entrar durante la conversación en intimidades propias de su relación. Su uso debe dirigirse a esclarecer hechos sobre falta de entrega o recogida de los menores, actitud en los encuentros, posibles insultos o amenazas.

Nunca se sabe cuándo puede saltar el conflicto entre los padres que se están divorciando y, aún no queriendo problemas, puedes verte envuelto. La mejor forma de demostrar la realidad de lo sucedido es con la grabación integra de lo ocurrido.

En los procesos de violencia de género y en los procesos de familia nos vemos a diario rodeados de grabaciones. Es sin ninguna duda una de las pruebas estrella que usamos los abogados. Y que nos están permitiendo demostrar a los jueces la realidad o no realidad de esos insultos, gritos o amenazas que según la denunciante el denunciante fueron dirigidos por nuestros clientes.

Por lo tanto, grabar a tu pareja sin su consentimiento es perfectamente legal SIEMPRE que se cumplan los REQUISITOS que estamos detallando en este post.

¿La grabación sin consentimiento es delito?

No, para nada.

Estamos tan acostumbrados a las locuciones telefónicas de los bancos, empresas de telefonía, seguros…etc. que nos avisan de que “esta llamada puede ser grabada” que se ha creado un bulo o costumbre generalizada de que es necesario avisar de la grabación.

No. Ese aviso que hacen estas empresas es como consecuencia de la aplicación de la normativa de protección de datos personales para poder almacenar en sus ficheros de datos las locuciones como medio de las operaciones realizadas con nosotros como clientes.

Pero nosotros estamos realizando una grabación entre particulares para demostrar la realidad del contenido hablado.

Así que, la próxima vez que un amigo te pregunte ¿grabar a una persona sin su consentimiento es delito?, que sepas que puedes decirle con total tranquilad que no. Y que tampoco necesita anunciar que va a darle al rec de la grabadora.

¿Puedo grabar en mi casa?

Siempre que intervengas en la conversación Sí.Otra cosa diferente es que quieras dejar activado una grabadora y que se pase el día grabando. Si captas una conversación ajena en la que no estás interviniendo en ella si estarías cometiendo una ilegalidad al grabar. Y esa grabación no sería admitida como prueba.

Debes saber que la grabación de conversaciones ajenas sólo es posible a través de la oportuna orden judicial, en la que se procedería a lo que tradicionalmente se llama pichado del teléfono para captar sus conversaciones.

¿Me pueden grabar en mi casa?

, siempre que se cumplan los requisitos de intervención en la conversación. Si lo que se pretende es capturar desde fuera la conversación que tu estás manteniendo en el interior esa grabación será ilegal.

¿Grabar conversaciones de mis hijos es legal?

Si en la conversación que quieres grabar intervienes como participante, es LEGAL. Otra cosa es que quieras grabar las conversaciones que mantiene tu hijo/a con otras personas.

Es muy importante matizar la pregunta.

Lo primero de todo sería concretar la edad de los hijos menores, porque en función de su grado de madurez, puede estar completamente protegida su esfera de intimidad. En uso de nuestra patria potestad acceder a su móvil a cotillear con quien se escribe por whastapp o ver con quién habla puede suponer que estemos cometiendo un delito.

Tampoco sería una prueba legal y en consecuencia una grabación válida colocar aparatos de grabación a los menores al objeto de grabar supuestos abusos o amenazas de terceras personas que se quedan a su cargo. En el momento que no intervenimos de forma personal y directa en la conversación dejamos de darle validez a la grabación.

Ojo! Ello no significa que podamos hacer la grabación a los efectos de conocer, por ejemplo, si el cuidador o cuidadora está actuando adecuadamente con nuestros hijos, pero no podremos usarla para denunciar los hechos puesto que la prueba sería ilícita.

Sin embargo, nos puede servir para poner más atención o foco o para adoptar otras medidas a la vista de sus resultados.

Otra cosa es que instaláramos cámaras de seguridad en nuestra casa y que en cumplimiento de la normativa de protección de datos avisáramos de su existencia y de que se va a proceder a su grabación.

Si esas cámaras de vigilancia grabaran el contenido de un abuso hacia nuestros hijos sí podrían ser utilizadas perfectamente como prueba de cara a denunciar los hechos.

¿Son válidos los audios como medio de prueba?

Siempre que cumplan con los requisitos que hemos destacado Sí. No sólo son válidos sino que son IMPRESCINDIBLES. No hay mejor manera de probar la realidad ocurrida entre dos personas que una grabación.

Hemos llegado a escuchar grabaciones de clientes en las que sus mujeres al comienzo de la ruptura se han puesto a gritar ante la presencia de sus entonces maridos para poder simular una supuesta agresión.

Gracias a los audios de las grabaciones hemos podido defender a los maridos y conseguir el archivo por simulación e inexistencia de delito.

Y también gracias a los audios hemos podido demostrar como la ex pareja insultaba, amenazaba e intimidaba a nuestra clienta a la más mínima oportunidad en la que se encontraban a solas y sin testigos.

Nosotros llevamos años recomendado las grabaciones como prueba y mucho más en los temas de familia en los que la presencia de testigos suele ser escasa o inexistente. La mayoría de los hechos que son objeto de denuncia tienen su origen en la intimidad del hogar familiar sin la presencia de testigos que puedan corroborar la realidad de lo acontecido.

Por eso no hay mejor método de prueba para acreditar la verdad en un juzgado que una conversación grabada como prueba de lo que ha acontecido entre las partes.

Incluso es divertido ver la cara del farsante cuando en su declaración policial exagera hechos no vividos, que quedan totalmente desacreditados al escuchar la grabación en el acto del juicio.

¿Es necesaria una pericial de audio?

Lo ideal es disponer de un informe pericial forense que acredite que el audio no ha sido manipulado y que se ha procedido a su extracción cumpliendo todas las garantías a la hora de su presentación en el juzgado para evitar que nos rechacen su aportación.

A nosotros nos gusta solicitar en prevención prueba pericial para el caso de que se proceda a su impugnación, con el único riesgo que al ser necesario la suspensión de la vista, que sea inadmitida por innecesaria por su señoría.

Pero cada juzgado tiene sus costumbres. Hemos llegado a comparecer en sala con el informe, el perito especializado y su señoría indignarse por su presentación al considerar en este caso que ella era quien decidía la autenticidad o no de las grabaciones.

Por desgracia algunos jueces todavía piensan que tienen poder y conocimientos sobre todo lo que entra en su sala.

Para aportar las grabaciones al juzgado se hace necesario transcribir en papel la totalidad de su contenido o aquellas partes que resulten relevantes para el acto del juicio para incluirlos en el los autos del juicio, al objeto de facilitar la labor del letrado de la administración de justicia en la escucha y verificación de que el contenido es exacto a la grabación aportada.

Si la otra parte decide impugnar las grabaciones, se podría solicitar la realización al momento de solicitar las pruebas de la realización de las oportunas periciales de su contenido.

¿Es posible que sin enterarme me graben las conversaciones en mi android oculto?

. Te han podido instalar un programa troyano que permita el acceso para instalar un software espía en tu móvil. Parece ciencia ficción pero realmente no es nada complicado.

En muchas ocasiones nos descargamos aplicaciones fuera de googleplay o del applestore y no verificamos los permisos que nos solicita en su instalación.

Si una aplicación como puede ser una linterna te pide autorización para accederé a tus contactos, a tu cámara y micrófono, que no necesita para nada. Por lo menos deberías dudar.

Existen aplicaciones que son vendidas en el mercado como aplicaciones de búsqueda remota para el caso de perdida de los terminales. Como puede ser la archi conocida “Cerberus” https://www.cerberusapp.com/ que permiten en tu android ocultar su instalación del menú de programas y al usuario que lo ha instalado localizar por gps donde se encuentra ubicado el terminal, así como, encender vía remoto cámara y micrófonos, escuchando y viendo todo lo que esté en el campo de visión y escucha del terminal.

Esta aplicación ha sido mal utilizada en muchas ocasiones por padres para controlar a sus hijos adolescentes o por esposos celosos que han querido controlar de una forma obsesiva a sus parejas o mujeres.

Que sepas que dichas conductas son delictivas y que a través de un análisis forense del dispositivo móvil se puede detectar la presencia de esas herramientas de espía.

que tengo que hacer para grabar las llamadas de voz en mi movil

¿Cómo grabar la llamada de voz recibida en mi móvil?

Si tu dispositivo móvil es un android, la herramienta más utilizada es “call recorder”.

Una aplicación para grabar cualquier llamada recibida en tu móvil o emitida desde tu móvil que quieras grabar y guardar. Puedes elegir qué llamadas se graban y cuáles quieres que se ignoren. Escuchar la grabación, añadir notas y compartirla. Se integra con Google Drive y Dropbox para almacenar los archivos en la nube.

Y si quieres darle un plus añadido de validez legal a aquellas grabaciones o llamadas que emites o recibes puedes utilizar Burovoz” https://www.burovoz.es/, que es un servicio de grabación de llamadas que certifica la excelente calidad, su validez legal al venir certificada la grabación, el momento en el que se realiza al incluir un certificado digital de tiempo que acredita la fecha y la hora exacta de su realización. También, la validez de su contenido de todas aquellas llamadas que realices o recibas que quieras que sean grabadas y gestionadas por esta empresa a través de la certificación de tercero de confianza electrónico.

El único inconveniente es que es un servicio de pago, aunque que en muchos casos es la mejor opción para evitar problemas.

¿Hay alguna aplicación para grabar llamadas iphone?

Son muchas y variadas las aplicaciones existentes en la appstore que tras pagar un suculento precio te permiten realizar la grabación de las llamadas.

Call recorder – Intcall” es una de las más populares en el entorno de la manzanita.

Como en todo para gustos los colores. Es cuestión de echarles un vistazo y ver cuál es la que mejor se adapta a nuestro bolsillo y gustos.

¿Existe jurisprudencia sobre grabaciones sin consentimiento?

Son muchas las sentencias tanto del tribunal Supremo como del Tribunal Constitucional que hablan sobre la validez de las grabaciones.

Entre las más destacadas la Sentencia del tribunal Constitucional 114/1984, de 29 de noviembre o la Sentencia del Tribunal Constitucional 56/2003, de 24 de Marzo.

Así como, la Sentencia del Tribunal Supremo 3585/2016 de 15 de julio de 2016, la Sentencia Tribunal Supremo 2081/2001 de 09 noviembre 2001, la Sentencia Tribunal Supremo 2008/2006 de febrero de 2006, la Sentencia del tribunal Supremo 1051/2009 de 28 de octubre de 2009, la Sentencia Tribunal Supremo 682/2011 de 24 de junio de 2011 o la Sentencia Tribunal Supremo 298/2013 de 13 de marzo de 2013 entre muchas otras.

Si tienes alguna otra duda que te gustaría que resolviésemos sobre las grabación de conversaciones entre particulares como medio de prueba valido en los juzgados. Sólo tienes que ponerte en contacto con nosotros a través de dejar un comentario a este post en nuestro blog o bien mediante el envío de un whatsapp al 627532798.

Si te ha sido de utilidad nuestro contenido, por favor, ayúdanos a compartirlo en tus redes sociales.

Tenemos una misión es tratar de ayudar al máximo número de personas posible mediante la creación de contenidos que den respuesta a aquellas dudas que más están inquietando a padres y madres en proceso de divorcio.

Si tienes más dudas, no encuentras respuesta en nuestros contenidos. Y consideras que puede ser de utilidad para un gran número de personas que como tú. Te pedimos que por favor, nos la hagas llegar para que podamos generar el contenido adecuado que pueda ayudarte.

Yo no soy un delincuente ni he maltratado a nadie. Qué hacer para la cancelación de antecedentes policiales

cancelacion antecedentes penales

 

¡Yo no he hecho nada!. Pero ¿por qué me detenéis?. Os juro que no he hecho nada. Todo lo que está diciendo es MENTIRA.

Llorar entre una mezcla de DESESPERACIÓN, RABIA Y VERGÜENZA es más habitual de lo que creemos. DESESPERACIÓN, por comprobar que pese al mucho amor que hubo, tal y como anticipó tu abogado, los límites se cruzan cuando menos te lo esperas. RABIA, por ver que te están acusando de algo completamente FALSO e INEXISTENTE salvo que es la propia percepción de la denunciante. VERGÜENZA, por ver que te están poniendo las esposas y te llevan en el coche patrulla a la vista de familiares, hijos o vecinos.

Es lamentable como el rencor y el odio provocado por una ruptura, y en muchas ocasiones el dejarse llevar por el entorno social más cercano (familiares, amigos, compañeros de trabajo…etc), puede llegar a provocar una de las situaciones más COMPLEJAS que se viven durante la ruptura de una relación de pareja con hijos.

Entre sollozos de desesperación te acompañan por las dependencias de la comisaría para hacer la ficha policial. Te sientes sucio, avergonzado, no comprendes porque te está pasando esto a ti.

Y una pregunta se repite en tu cabeza: ¿CÓMO HEMOS LLEGADO A ESTO?

De repente, un brillo de esperanza. Aparece ante ti una cara amiga. Es tu abogado. Tratas de explicarle a toda prisa y entre lágrimas y nerviosismo lo que ha ocurrido. Y la desesperación aumenta cuando tu abogado te explica que vas a tener que pasar la noche en los calabozos. Tu mente no lo puede entender:

Pero si soy INOCENTE, no he hecho nada. ¿Cómo puede ser esto posible?, ¿Cómo que no me van a dejar irme?. ¿YO NO SOY UN DELINCUENTE?

pasar la noche en vela en los calabozos

Pasar la noche en vela en los calabozos de la comisaría es vivir una de las noches más largas de tu vida. Sin poder coger el móvil, sin noticias, encerrado. Sin poder mirar el whatsapp, sin estar cómodo tumbado en tu casa. Sin saber cómo estarán tus hijos, tus padres. Sin saber nada de nadie. Tú solo contigo mismo. Dando vueltas una y otra vez a la idea de qué estarán pensando tus hijos, tus familiares, o tus vecinos. Sin entender qué es lo próximo que va a ocurrir. Pasando auténtico MIEDO. Por una vez en tu vida te sientes realmente VULNERABLE Y DESPROTEGIDO.

Cuando por la mañana te suben al furgón policial junto a un grupo de detenidos, el MIEDO se incrementa y la sensación de VERGÜENZA se multiplica.

Te repites YO SOY INOCENTE, YO SOY INOCENTE, NO SOY UN DELINCUENTE. ¿Qué estoy haciendo aquí?

Al llegar a los juzgados nuevamente un halo de esperanza. De nuevo la cara amiga de tu abogado aparece y te tranquiliza un poco. Ha hablado con tu actual pareja, con tu madre, con tus hijos y te dice que todos están bien. Pero entonces llega la pregunta:

¿CÓMO ESTAS? Y te rompes por dentro. Te vienes abajo porque no soportas ni un minuto más el estar encerrado. No soportas sentirte como un DELINCUENTE.

Tu abogado empieza a decirte todo lo que ha denunciado la madre de tus hijos y tú te echas las manos a la cabeza. ¿CÓMO?, ¿QUÉ?, ¡ES TODO MENTIRA! gritas con voz desgarrada.

Tu abogado te informa de que va a hablar con el Fiscal para ver cómo piensa acusar.

Pasan las horas y la agonía parece no tener fin. Pierdes la noción del tiempo. ¿PERO CUANDO VA A TERMINAR ESTO?

El fiscal va a acusar por delito de malos tratos

Y entonces cuando te vas tranquilizando y empiezas a tener la esperanza de que todo se va a aclarar y que, por fin, vas a poder contar LA VERDAD, es cuando viene lo peor. Tu abogado se acerca a ti y te dice que la FISCAL va a acusar. Sin tan siquiera haberme visto y escuchado.

¿Acusar de qué? Pero si no he hecho nada. TE JURO QUE NO HE HECHO NADA

Tu abogado empieza a preguntarte datos. Tú no entiendes nada y estás totalmente confuso. Empiezas a pensar si la película de terror que estás sufriendo es realmente una pesadilla y estás soñando. Pero no. Es la realidad. La vida misma. No te lo puedes creer.

En ese momento dos agentes de la policía te llaman, te esposan y te suben a la sala de vistas del juzgado de violencia de género.

Tras toda la noche sin pegar ojo, de repente estas frente a una señora con su toga negra y con cara de muy pocos amigos, un funcionario frente a un ordenador que a ti te da la sensación de que te mira como juzgando sin haberte ni tan siquiera escuchado, el abogado de tu ex y la única cara amiga, la de tu abogado, que te hace un gesto de tranquilidad. Mientras tú piensas para ti ¿Cómo me voy a tranquilizar si estáis todos tan serios?.

Y empiezan a tomarte declaración y cuando tú crees que se va a aclarar todo, empiezas a comprobar que las preguntas del abogado contrario y de la propia juez son preguntas que más que pretender esclarecer, acusan dando por supuesto que lo has hecho. Te hacen sentir como si hubieras asesinado a alguien.

Y entonces la llaman a ella y entra delante de ti llorando, nerviosa y empieza a responder a las preguntas contando una historia que a ti te deja PERPLEJO. Miras a tu abogado con los ojos como platos y queriendo hacer gestos de ¿Pero qué…? ¿Cómo es esto posible? ¡ESTÁ MINTIENDO!,

Tienes ganas de gritar: ¡POR FAVOR QUE ALGUIEN PARE EL MUNDO QUE ME BAJO AHORA MISMO!.

La jueza termina de tomar declaración a todos los posibles testigos que han sido citados y todo ello con el escrito de acusación del fiscal, que sorprendentemente ni tan siquiera se ha dignado en comparecer a las declaraciones y conocer de primera mano si lo que se estaba denunciando era VERDAD O NO.

Tras una serie de preguntas y respuestas en las que tú no entiendes nada y ves que tu abogado interviene, se queja, y habla, al final termina todo. Cuando sales tu abogado te explica que tenemos unos pocos días para presentar nuestro escrito de defensa, y que SE VA A CELEBRAR UN JUICIO ANTE OTRO JUEZ. SERA EN EL JUZGADO DE LO PENAL.

No puedo más, sólo quiero irme a casa

Por hoy no das más de sí. SÓLO QUIERES IRTE A CASA, ducharte y dormir y pensar que cuando te levantes esto no ha sucedido. Mañana será otro día.

Entrar esposado en comisaría es francamente fácil, pero salir absuelto de una denuncia de violencia de género no es una tarea nada sencilla, pero no por ello IMPOSIBLE.

En Casasempere abogados nos gusta decir que no hay nada IMPOSIBLE en todo caso IM—“POSIBLE”.

Por desgracia, siguen siendo muchos los casos que vemos en los que se utiliza la denuncia por malos tratos de forma fraudulenta o con el único objetivo de lograr una posición de ventaja en el procedimiento judicial que está resolviendo la custodia de los hijos menores.

Pero, ¿qué pasa una vez que me han fichado en comisaría?. Ya tengo antecedentes policiales, para la policía ya estoy señalado. Ante cualquier otra denuncia de mi ex, el trato va a ser muy distinto, porque al teclear en la base de datos policial va a salir que ya me detuvieron.

Pero ¿Y si todo es MENTIRA? SI al final tengo una SENTENCIA ABSOLUTORIA, ¿cómo hago para cancelar los antecedentes policiales?

que son los antecedentes policiales

Lo primero que debemos saber es ¿Qué son los antecedentes policiales?

Son los datos personales que los cuerpos y fuerzas de seguridad del estado incorporan a sus ficheros internos como consecuencia de haber sido señalado como posible autor de un delito. Es decir, cuando la policía, la guardia civil o el resto de cuerpos de seguridad inicia diligencias de investigación sobre ti por tu participación en la comisión de un hecho considerado delictivo en nuestro código penal.

¿Es lo mismo antecedentes policiales y antecedentes penales?

NO. Los antecedentes policiales surgen como consecuencia de la investigación policial. Son los trámites previos a pasar al juzgado y que son realizados por los cuerpos y fuerzas de seguridad, encaminados a conocer si has participado en los hechos delictivos, conocer si ha habido más personas implicadas o perjudicadas, así como, recoger las primeras pruebas de lo sucedido.

Los antecedentes penales sólo se generan si tras la investigación se procede a celebrar un juicio y la sentencia te condena como autor del delito. Sólo si eres considerado responsable del delito y existe una sentencia de condena firme se generan antecedentes penales.

De hecho, una persona puede tener antecedentes policiales, porque haya sido detenido en el cuartel de la guardia civil o comisaría de la policía nacional y después haberse procedido al archivo en el Juzgado.

Si a pesar de haber sido denunciado y fichado en la policía o guardia civil, y pasar el expediente al juzgado, éste considera que debe archivarlo por no considerarlo delito, no se generarían antecedentes penales, pero si seguirían inscritos en los ficheros policiales los antecedentes policiales.

¿El archivo provisional en el Juzgado es suficiente para la cancelación de antecedentes policiales?

, pero debe ser firme, es decir, que no se pueda recurrir esa decisión del Juez porque hayan pasado los plazos para ello.

¿Se puede solicitar a través del juzgado la cancelación de antecedentes policiales?

¿Se puede solicitar a través del juzgado la cancelación de los antecedentes policiales?.

La verdad es que este trámite debería de hacerse por el propio Juzgado de oficio, es decir, por ellos mismos sin necesidad de petición expresa del interesado, en el momento que se pudiera dar el caso.

Incluso se podría solicitar como una petición adicional en el escrito de defensa para el caso de sentencia absolutoria, aunque en la mayoría de los casos los juzgados no lo suelen contemplar en la sentencia.

Debería ser así pero por desgracia, sin que sea excusa, los juzgados ya van bastante liados y son muy lentos con los trámites ordinarios como para pretender que estén pendientes de remitir comunicaciones a los cuerpos y fuerzas de seguridad la cancelación de los antecedentes policiales.

Siempre es mucho más efectivo realizar el trámite de forma personal y directa.

¿Dónde solicito la cancelación de los antecedentes policiales?

En España tenemos 2 cuerpos o fuerzas de seguridad comunes a todo el territorio nacional:

  • La Policía nacional

  • La Guardia Civil

En todas las poblaciones existe un cuartel de la guardia civil. Las comisarías de la policía nacional sin embargo suelen estar presentes en ciudades, cuando hay más población.

Después, en función de la comunidad autónoma de residencia disponemos de cuerpos autonómicos y en cada localidad también tenemos a los policías locales.

Los trámites de cancelación de antecedentes policiales se realizarán en cada uno de esos cuerpos o fuerzas de seguridad del estado.

¿Necesito abogado para cancelar los antecedentes policiales?

No. Es un trámite que puedes realizar personalmente y sin necesidad de ayuda. No es necesario gastar en honorarios por su tramitación salvo que valores tu tiempo y no quieras dedicarlo a recoger los datos y hacer esperas en los respectivos organismos, para su presentación o para solucionar ese detalle que por desconocimiento se te ha olvidado.

Aquí dejamos un link a la página del ministerio de interior en el que puedes acceder a los formularios que se piden en uno y otro organismo para tramitar la solicitud:

http://www.interior.gob.es/web/servicios-al-ciudadano/modelos-de-solicitud/cancelacion-de-antecedentes-policiales

¿Cómo se si tengo antecedentes policiales?

¿Cómo puedo saber si tengo antecedentes policiales?

Puede ser, si estás leyendo este post, que hayas sido detenido y tengas total certeza de la existencia de antecedentes policiales. Pero si diera la casualidad de que no lo tuvieras claro, puedes solicitar un certificado de antecedentes policiales.

Te dejamos enlace a la página del cuerpo nacional de policía para descargar los formularios de acceso, rectificación y cancelación de datos antecedentes policiales, que debes descargar, imprimir y rellenar con tus datos y presentarlo en la comisaría más cercana a tu domicilio, para su tramitación, junto con la documentación necesaria acreditativa del trámite que se está solicitando.

https://sede.policia.gob.es/portalCiudadano/cancelacion_antecedentes/antecedentes_policiales.html

Y si tus antecedentes policiales constan en los ficheros de la Guardia Civil, además te dejamos enlace para acceder al mismo trámite en los ficheros de antecedentes de la Guardia Civil:

http://www.guardiacivil.es/es/servicios/Procedimientos_administrativos/antecedentesgc.html

Si los antecedentes son de algún cuerpo autonómico o local el trámite será similar pero en el propio organismo.

¿Qué es PERPOL?

El fichero PERPOL es la denominación que se da en el Cuerpo Nacional de la Policía al fichero de datos en el que se registran los datos personales que acumula el cuerpo de policía nacional y en el que quedan registrados los antecedentes policiales.

Como simple curiosidad indicar que el fichero de antecedentes policiales en la Guardia Civil se denomina “INTPOL”

¿Se puede hacer on line los trámites de cancelación de eantecedentes policiales?

¿Se pueden realizar los trámites de cancelación de antecedentes policiales online?

Aunque cada vez estamos más digitalizados y se tiende a que se puedan realizar todos los trámites a través de la firma digital existente en nuestro DNI, la verdad es que todavía seguimos encontrando muchos trámites que pese a que la información existe y está disponible por internet, la única forma de realizarse el trámite es de forma presencial.

Un ejemplo es la tramitación de cancelación de antecedentes policiales. Pese a que la sede electrónica de la policía nacional https://sede.policia.gob.es/portalCiudadano/ permite acceder al trámite de acceso, rectificación o cancelación de antecedentes policiales, al final su tramitación debe ser realizada en la propia comisaria con la aportación de los documentos de solicitud y los documentos acreditativos para su tramitación.

Por su parte la Guardia Civil sí que permite la tramitación electrónica a través de certificado digital http://www.guardiacivil.es/es/servicios/Procedimientos_administrativos/antecedentesgc.html

¿Qué consecuencias tengo por estar fichado por la policía?

Una pregunta muy habitual que nos hacen es las consecuencias de estar fichado por la policía. Es decir, ¿qué problemas me pueden surgir al tener antecedentes policiales?

Estar fichado provoca como consecuencia negativa el hecho de ya te prejuzguen si te para la policía o tiene otro mínimo altercado. Con esta situación es normal que se termine en comisaría y, al constar inscrito en los ficheros de la policía, su actuación va a ser más “dura” o poco amistosa en su trato que si se trata de una persona que nunca ha estado fichada.

Por desgracia, tendemos a prejuzgar a todas las personas y el hecho de figurar inscrito ya nos predispone a pensar que realmente ha podido hacer aquello de lo que se le denuncia.

Los delincuentes habituales que acumulan hojas y hojas de detenciones son viejos conocidos de los policias y cuando son detenidos aunque griten a los cuatro vientos su inocencia ya nadie ni se molesta en escucharlos.

A nivel de ciudadanos extranjeros el hecho de disponer de antecedentes policiales puede complicar la renovación de sus permisos de residencia y trabajo.

¿Se puede opositar con antecedentes policiales?

¿Si tengo antecedentes policiales ya no puedo opositar?

NO ES VERDAD. Los antecedentes policiales no pueden impedir el acceso a una oposición puesto que no requieren la condena para su existencia. Como hemos explicado al principio de este post, una persona dispone de antecedentes policiales por el simple hecho de ser detenido fruto de una investigación policial, y porque la policía entiende que puede haber cometido un delito. Pero posteriormente puede resultar que sea ABSUELTO al probar que no ha sido el responsable del hecho que se le quería culpar o que los hechos no eran delictivos.

Otra cosa diferente es disponer de antecedentes penales, y aún en ese caso también dependerá del puesto de trabajo al que se esté optando por oposición y de las bases de la convocatoria.

En oposiciones para policía nacional, guardia civil o justicia tener antecedentes penales te excluye de la posibilidad de optar al puesto.

¿Con antecedentes policiales puedo ser policía?

Seamos francos, si no has realizado el trámite que estamos explicando de cancelación de los datos que figuran inscritos, con total seguridad no vas a pasar del trámite de la entrevista. En cuanto vean que dispones de antecedentes policiales vas a ser ”AUTOMÁTICAMENTE” descartado.

Así que, si estas opositando para policía nacional, te interesa realizar el trámite de solicitud acceso de datos para conocer si hay alguna detención y en su caso proceder a su cancelación.

¿Y tú? ¿Has vivido alguna experiencia que quieras compartir sobre antecedentes policiales? ¿tienes alguna otra pregunta que podamos incluir en este post? Déjanos tu comentario con tu duda o experiencia que hayas vivido, para que podamos aportar mucho más valor a todas las personas que ahora mismo están intentando cancelar sus antecedentes policiales.

Y si te ha gustado este post, no puedes perderte el de nuestro próximo viernes, que daremos respuesta a lo que hay que hacer para cancelar los antecedentes penales.

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20 RESPUESTAS a cómo funciona el embargo de nómina del juzgado ante los impagos en tu divorcio

como funciona el embargo de nomina por el juzgadoHoy mi jefe me ha llamado a su despacho y me ha dicho:

Nos ha llegado una notificación de embargo contra ti del juzgado. ¿Pasa algo?, ¿tienes algún problema que quieras compartir?

Esta es una situación más habitual de lo que pensamos. Y aunque queramos lavar los trapos sucios en la intimidad, cuando uno se empeña en no hacer frente a sus responsabilidades, al final la verdad sale por todos los lados.

A lo mejor estás pensado, bueno, a mí eso no me afecta. Yo soy profesional independiente. Pues que sepas, que en esos casos, a lo mejor uno de tus mejores clientes te llama y te dice:

-Oye, que me ha llegado una notificación de embargo del juzgado que dice que te tengo que retener el pago de tus facturas, ¿Es que tienes algún problema?

En el post de la semana anterior veíamos las opciones que había en el caso de impago de la pensión de alimentos. Esta semana vamos a centrar nuestra atención en explicar cómo funcionan los embargos de nómina o el llamado embargo judicial de salarios.

Nos vamos a detener en detallar qué cantidad de tu salario puede retener el juzgado mediante el embargo. Cuando se habla de embargo de sueldo nos referimos tanto a embargo de salarios como el embargo de nómina o embargo de pensión. En definitiva se trata de saber cuánto importe de lo que cobramos a final de mes nos pueden retener.

Lo explicado en este post sirve para conocer lo que nos van a quitar del sueldo mensual tanto en el embargo de salarios, como de pensiones o importes percibidos por actividades profesionales.

El embargo es la vía que el juzgado puede seguir sobre tus bienes ante el impago de las obligaciones económicas establecidas en el convenio regulador o la sentencia de divorcio.

Más adelante vamos a explicar cómo se hace en la práctica, efectuando un ejemplo de embargo de la nómina tal cual lo hace el juzgado.

Una vez que aquella persona que viene obligada a atender un pago conforme a la sentencia o convenio regulador de su divorcio ha incumplido el pago, y el que tenía que haberla recibido se ha visto obligado a acudir al juzgado para recibir el pago, uno de los trámites que se realizan en él para conseguir el pago es el embargo de bienes.

el embargo de cosas o bienes profesionales1.- ¿Me pueden embargar cualquier cosa o bien material?

La respuesta es un , con matizaciones.

Artículo 606 de la Ley de Enjuiciamiento Civil:

Son también inembargables:

  1. El mobiliario y el menaje de la casa, así como las ropas del ejecutado y de su familia, en lo que no pueda considerarse superfluo. En general, aquellos bienes como alimentos, combustible y otros que, a juicio del tribunal, resulten imprescindibles para que el ejecutado y las personas de él dependientes puedan atender con razonable dignidad a su subsistencia.
  2. Los libros e instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesión, arte u oficio a que se dedique el ejecutado, cuando su valor no guarde proporción con la cuantía de la deuda reclamada.
  3. Los bienes sacros y los dedicados al culto de las religiones legalmente registradas.
  4. Las cantidades expresamente declaradas inembargables por Ley.
  5. Los bienes y cantidades declarados inembargables por Tratados ratificados por España.
  6. Un bien para que pueda ser embargado debe ser siempre titularidad del deudor y que no existan otros bienes o derechos que puedan materializarse en dinero de manera más fácil. Siempre que con su venta se pueda conseguir el pago de la deuda.

2.- ¿Qué estás obligado a embargar primero o puedes elegir lo que quieras?

La Ley de Enjuiciamiento Civil en su artículo 592 regula de forma detallada el orden de los embargos:

1. Si acreedor y deudor no hubieren pactado otra cosa, dentro o fuera de la ejecución, el Secretario judicial responsable de la ejecución embargará los bienes del ejecutado procurando tener en cuenta la mayor facilidad de su enajenación y la menor onerosidad de ésta para el ejecutado.

Eso significa que dentro de los posibles bienes existentes siempre se pondrá preferencia sobre aquellos bienes que sean más fáciles de vender y que supongan menos perjuicios para el incumplidor. A pesar de que se busca satisfacer la deuda, nuestro sistema judicial es muy garantista y procura que dentro de lo posible la ejecución de los bienes sea lo menos perjudicial posible para el deudor.

Y los juzgados tratan en la medida de lo posible evitar tener que iniciar los trámites del llamado legalmente “proceso de apremio”, que no es otra cosa que todos los procedimientos realizados por el juzgado para hacer efectivos los bienes embargados y poner su resultado a disposición del acreedor para cancelar la deuda.

2. Si por las circunstancias de la ejecución resultase imposible o muy difícil la aplicación de los criterios establecidos en el apartado anterior, los bienes se embargarán por el siguiente orden:

1.º Dinero o cuentas corrientes de cualquier clase.

2.º Créditos y derechos realizables en el acto o a corto plazo, y títulos, valores u otros instrumentos financieros admitidos a negociación en un mercado secundario oficial de valores.

3.º Joyas y objetos de arte.

4.º Rentas en dinero, cualquiera que sea su origen y la razón de su devengo.

5.º Intereses, rentas y frutos de toda especie.

6.º Bienes muebles o semovientes, acciones, títulos o valores no admitidos a cotización oficial y participaciones sociales.

7.º Bienes inmuebles.

8.º Sueldos, salarios, pensiones e ingresos procedentes de actividades profesionales y mercantiles autónomas.

9.º Créditos, derechos y valores realizables a medio y largo plazo.

3. También podrá decretarse el embargo de empresas cuando, atendidas todas las circunstancias, resulte preferible al embargo de sus distintos elementos patrimoniales.

El Letrado de la administración de justicia siempre preferirá el embargo del dinero existente en una cuenta bancaria antes que el embargo sobre un piso o el embargo sobre las rentas de alquiler de un local titularidad del deudor o la devolución del importe de la declaración de la renta de hacienda si con esa medida se consigue el pago de la deuda.

Es mucho más fácil entregar el dinero recibido en la cuenta del juzgado al acreedor al que han impagado las cantidades que solicitar certificados de cargas existentes, peritaciones para obtener su valor, anunciar subastas…etc.

Ante la pregunta:

cual es el importe del salario que puede ser objeto de embargo3.- ¿Cómo puedo saber cuál es el importe total de mis salarios que me van a quitar por el embargo de la nómina que hace el juzgado?

Lo primero que tenemos que poner sobre la mesa es el contenido del artículo 607 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, en adelante LECiv.

Es inembargable el salario, sueldo, pensión, retribución o su equivalente, que no exceda de la cuantía señalada para el salario mínimo interprofesional.

El importe del salario mínimo es inembargable.

4.- ¿Qué es el Salario Mínimo Interprofesional?

Es la cuantía mínima mensual a recibir por el trabajo desarrollado en una empresa. Este importe se fija anualmente por el Gobierno. Es la cantidad mínima que todo trabajador debe percibir por la realización de su trabajo en el caso de no existir otra cantidad superior fijada en los Convenio Colectivos Laborales de Empresa o Sectoriales.

El Salario Mínimo Interprofesional para el año 2019 ha quedado establecido en 900 € mensuales.

Según lo establecido en el artículo 607 de la LECiv son INEMBARGABLES, es decir, el importe de los salarios hasta cubrir los 900 € mensuales no pueden ser objeto de retención por el juzgado.

5.- ¿El Salario mínimo interprofesional es inembargable en todos los supuestos?

Dicho límite no se aplica, por ser una excepción a la norma general cuando hablamos de deudas generadas por el impago de pensiones de alimentos.

Debemos tener presente que cuando la deuda es consecuencia del impago de la pensión de alimentos, estos límites de embargo de sueldos y salarios de la Ley de Enjuiciamiento Civil y su tabla de embargo de salarios no resultan de aplicación. Para ello, os remitimos al contenido de nuestro post

https://casasempereabogados.com/impago-pension-alimentos-como-actuar/

cuanto importe de mi salario me pueden embargar6.- ¿Me pueden embargar todo mi sueldo?

Para calcular el importe que me pueden retener del salario, sueldo o nómina, existen los tramos de embargo de salarios que es una escala establecida en el punto 2 del artículo 607 de la LECiv.

2. Los salarios, sueldos, jornales, retribuciones o pensiones que sean superiores al salario mínimo interprofesional se embargarán conforme a esta escala:

1.º Para la primera cuantía adicional hasta la que suponga el importe del doble del salario mínimo interprofesional, el 30 por 100.

2.º Para la cuantía adicional hasta el importe equivalente a un tercer salario mínimo interprofesional, el 50 por 100.

3.º Para la cuantía adicional hasta el importe equivalente a un cuarto salario mínimo interprofesional, el 60 por 100.

4.º Para la cuantía adicional hasta el importe equivalente a un quinto salario mínimo interprofesional, el 75 por 100.

5.º Para cualquier cantidad que exceda de la anterior cuantía, el 90 por 100.

7.-Ejemplo de cálculo de embargo nómina 2019 si cobro 2500 € mes. ¿Qué cantidad me pueden embargar?

Somos conscientes de que los salarios medios en nuestro país son mileuristas, pero para que el ejemplo abarque mayor cantidad de tramos en el embargo de salarios y su explicación sea más detallada hemos establecido un salario elevado.

Recordemos que esta tabla de embargo de los sueldos sólo es aplicable si es una deuda que NO tiene su origen en impago de pensiones de alimentos.

1.- Los Primeros 900 € serian INEMBARGABLES. Nos quedarían 1.600 € de sueldo sobre el que poder aplicar el embargo.

De manera gráfica:

2.500 € – 900 € = 1.600 €

2.- Para los siguientes 900 € de sueldo, se podría embargar el 30 %, es decir, 900 por el 30 % igual a 270 €. Y nos quedaría un restante de salario de 700 €.

De manera gráfica:

900 € x 30 % = 270 €

1.600 € – 900 € = 700 €

3.- Para el restante de 700 €, aplicando el 50 % de la escala, nos daría una cantidad de 350 €.

De manera gráfica:

700 €x 50 %= 350 €

El importe total a embargar del salario ascendería en este supuesto a 620 €.

8.- ¿Sobre que importe de mi sueldo se realiza el embargo?

Viene detallado en el artículo 607 apartado 5 de la LECiv:

5. Si los salarios, sueldos, pensiones o retribuciones estuvieron gravados con descuentos permanentes o transitorios de carácter público, en razón de la legislación fiscal, tributaria o de Seguridad Social, la cantidad líquida que percibiera el ejecutado, deducidos éstos, será la que sirva de tipo para regular el embargo.

El embargo se hace sobre el importe total neto a percibir, es decir, la cantidad que se percibe ingresada en el banco tras el oportuno descuento de retenciones de hacienda y deducciones laborales.

El embargo debe realizarse sobre el salario neto que percibe en su cuenta bancaria por su trabajo el obligado al pago.

Cuando hablamos de embargo de salarios y su forma de embargo, todo el proceso es aplicable e idéntico para embargar pensiones o ingresos provenientes del ejercicio de actividades profesionales. Tanto la escala de porcentajes como la forma de cálculo. Así viene específicamente contemplado en el art 607 apartado 6 de la LECiv:

6. Los anteriores apartados de este artículo serán de aplicación a los ingresos procedentes de actividades profesionales y mercantiles autónomas.

Por lo tanto, los cálculos reflejados son perfectamente aplicables para responder a la preguntas:

si estoy jubilado cuanto pueden embargarme de mi pension de jubilacion9.- ¿Cuánto me pueden embargar de mi pensión de jubilación? o ¿Cómo funciona el embargo de la pensión de jubilación?

Si eres pensionista, o si eres desempleado y percibes una prestación por desempleo o cualquier tipo de ayuda.

Se aplica los mismos porcentajes de descuento, si la pensión de jubilación o la prestación neta que se percibe es inferior a los 900 € será INEMBARGABLE, con la excepción de si la deuda es como consecuencia del impago de la pensión de alimentos.

Con lo que nos sirven los ejemplos expuestos en los puntos anteriores de este post, con la única variación que el salario neto será el percibido en cuenta por pago de la pensión de jubilación o prestación de desempleo.

Lo único que hay que hacer es sustituir la cantidad reflejada en el ejemplo por el importe neto percibido, es decir, por el importe ingresado en nuestra cuenta bancaria en concepto de prestación de desempleo.

10.- ¿Cuánto me pueden embargar de mis ingresos como autónomo?

Si eres un empresario individual o profesional independiente que realiza su actividad por cuenta propia. También son de aplicación a tus ingresos los límites del artículo 607 de la LECiv.

Para saber en este caso el importe a retener, debes sustituir de nuestro ejemplo anterior la cantidad reflejada como neto de nómina por el recibido en concepto de pago de tu factura emitida por el ejercicio de tu actividad profesional para así poder saber que cantidad exacta puede ser objeto de embargo.

En los ingresos provenientes de actividades profesionales resulta mucho más complejo el determinar el importe neto de los ingresos percibidos, por eso, en muchas ocasiones se remite el embargo directamente a los clientes que van a realizar el pago de las factura al autónomo al que se le vaya a embargar para su inmediata retención en el mismo momento en el que estos le van a realizar el pago al profesional o empresario, aplicando las escalas reseñadas.

calculo de embargo de nomina con paga extra11.-¿Cómo se calcula el embargo de la nómina con la paga extra?

Debemos acudir al apartado 3 del artículo 607 de la LECiv:

3. Si el ejecutado es beneficiario de más de una percepción, se acumularán todas ellas para deducir una sola vez la parte inembargable. Igualmente serán acumulables los salarios, sueldos y pensiones, retribuciones o equivalentes de los cónyuges cuando el régimen económico que les rija no sea el de separación de bienes y rentas de toda clase, circunstancia que habrán de acreditar al Secretario judicial.

En nuestro ejemplo, si además del salario mensual de 2.500 € se percibe este mes una paga extra de 2.000 € se sumaria el total 4.500 €

1.- Los primeros 900 € serían INEMBARGABLES y quedaría un resto de 3.600 €.

De forma gráfica:

2.500 € + 2.000 € = 4.500 € – 900 € = 3.600 €.

2.- Para los siguientes 900 € se embargaría el 30 %, es decir 270 € y nos quedaría un restante de salario para embargar de 2.700 €.

De forma gráfica:

900 € x 30 % = 270 €

3.600 € – 900 €= 2.700 €

3.- Para los siguientes 900 € se embargaría conforme a la escala el 50 %, es decir 450 € y todavía nos quedaría un resto de salario para embargar de 1.800 €.

De forma gráfica:

900 € x 50 % = 450 €

2.700 € – 900 € = 1.800 €

4.- Para los siguientes 900 € se embargaría aplicando la escala el 60 %, es decir 540 €. Y nos quedaría un resto de salario para embargar de otros 900 €.

De forma gráfica:

900 € x 60 % = 540 €

1.800 € – 900 € = 900 €

5.- Para los últimos 900 € se embargaría conforme a la escala el 75 %, es decir 675 €.

De forma gráfica:

900 € x 75 % = 675 €

900 €- 900 € = 0 €

El total a embargar en este supuesto sería de 1.935 €.

12.-¿Es igual el cálculo para el embargo de nómina con pagas prorrateadas, es decir, para aquellos trabajadores que reciben en la nómina del mes el importe prorrateado de sus pagas extraordinarias?

La respuesta es un SI rotundo, efectivamente, el ejemplo nos sirve a la perfección para saber cuál sería el importe a embargar. En este supuesto el neto estaría formado por la suma del salario mensual y las pagas prorrateadas, con la ventaja de que ya va a aparecer en la propia nómina en el apartado liquido o neto a percibir.

el embargo de nomina por el juzgado y las responsabilidades familiares13.- ¿Y si tengo responsabilidades económicas familiares que atender, no se tienen en cuenta?

Por supuesto que sí, el artículo 607 en su apartado 4 de la LECiv contempla la posibilidad de que el juzgado aplique una rebaja de los porcentajes reflejados.

4. En atención a las cargas familiares del ejecutado, el Secretario judicial podrá aplicar una rebaja de entre un 10 a un 15 por ciento en los porcentajes establecidos en los números 1.º, 2.º, 3.º y 4.º del apartado 2 del presente artículo.

14.- ¿Cuánto tarda un embargo en hacerse efectivo?

Desde el momento en el que el juzgado emite la diligencia de embargo es efectivo. La diligencia de embargo, es la resolución o notificación emitida por el juzgado en el que se ordena a la empresa pagadora, o al cliente del profesional o empresario, que proceda a la retención de los salarios, pensiones o ingresos procedentes de actividades profesionales. En dicha resolución se indica la cantidad total objeto de embargo, dividida en:

  • Principal: Importe total de mensualidades de alimentos impagadas o importe total de gastos extraordinarios impagados, o importe total de aquellas cantidades que hayan dejado de atenderse y a las que venia obligado conforme sentencia o convenio regulador.
  • Intereses y Costas: Cantidad adicional que se suma al principal y que incluye los intereses generados por el impago en plazo de las cantidades reclamadas y la previsión de gastos judiciales, honorarios de abogados y procurador que dicho trámite genera.

¿Quieres conocer con más detalle que son y cómo se calculan los intereses y las costas?

Pincha el enlace y lee nuestro anterior post

Otra cuestión muy diferente es que esa diligencia de embargo tarde más o menos por cuestiones de reparto de correo. Puede ocurrir que en el juzgado por trámites internos tarden más tiempo de lo normal en remitir al correo ordinario la notificación y que ésta se demore en llegar a la empresa obligada al pago de los salarios.

Normalmente, la empresa o el organismo obligado al pago de los salarios o pensiones procede al embargo inmediato del siguiente pago o mensualidad que deba realizar.

En la diligencia de embargo se indica la cantidad total por la que se debe efectuar el embargo y la empresa aplica los porcentajes o tablas de embargo sobre la mensualidad de salarios que debe ingresar. Y las cantidades retenidas las transfiere a la cuenta de depósitos y consignaciones del juzgado.

Y procede a efectuar la retención sobre tantas mensualidades de salario o nómina como sea necesario hasta completar el importe total indicado en la diligencia de embargo.

el embargo de nomina por el juzgado y la cuenta bancaria15.- ¿Cuánto te pueden embargar de una cuenta bancaria?

En principio el importe necesario disponible en cuenta hasta cubrir la cantidad total objeto de reclamación por impago.

Pero debemos hacer las siguientes matizaciones:

  •  1.-Jamás se podrá embargar más cantidad de la existente en su saldo. No se puede dejar la cuenta en descubierto. En todo caso, se podrá embargar por la cantidad total existente en la cuenta bancaria. Y si dicho saldo no es suficiente se tendrá que volver a solicitar del juzgado la retención de los saldos en un momento posterior.

Uno de los errores o beneficios, según la postura en la que te encuentres (deudor o acreedor), es que las notificaciones de embargo cuando llegan a las entidades bancarias suelen hacer el embargo de los saldos existentes en ese concreto día que han recibido la comunicación.

Es raro el supuesto, como ocurre en los embargos de sueldos o salarios que se proceda a la retención de las cantidades ingresadas con posterioridad al día en el que se ha recibido la orden de embargo.

  • 2.- Si en la cuenta sólo se reciben los ingresos procedentes de la nómina, habrá que comunicar dicha circunstancia al juzgado que realiza el embargo.

Es muy habitual recibir el embargo de sueldos, salarios o pensiones directamente de la empresa u órgano pagador y a la vez recibir en el banco la orden de embargo de los saldos existentes en la cuenta.

En este caso, si el dinero existente en la cuenta procede en exclusiva de dichos salarios se estaría produciendo un embargo doble sobre los salarios que sería improcedente.

Entraría en juego los límites establecidos en las tablas de embargo de la Ley de Enjuiciamiento Civil del artículo 607, con lo que realizando la oportuna comunicación y demostrando al juzgado que el dinero existente en la cuenta es el excedente de dicho embargo de salarios, el juzgado tiene la obligación de devolver dichas cantidades que conforme a los límites legales son inembargables.

El único inconveniente es que a la hora del embargo la mayoría de los juzgados son rápidos, pero para devolver y solucionar errores, dependiendo del juzgado ya no son tan diligentes. Con lo que se provocan en muchas ocasiones situaciones muy tensas en las que el embargado ve comprometida su propia subsistencia personal.

16.- ¿Qué significa cuando me comunican que hay una retención por diligencia de embargo?

Ni más ni menos que ha sido notificada a la empresa, organismo pagador o cliente, que en el próximo pago nos van a retener el pago conforme a la escala de embargos nuestros salarios, pensiones o ingresos procedentes del ejercicio profesional.

17.- ¿Es necesario realizar alguna contestación a la diligencia de embargo de sueldos?

Si el obligado al pago ha dejado de trabajar en la empresa o el que recibe la orden de embargo ya no trabaja con el profesional o empresario, debe realizar una comunicación escrita al juzgado poniendo en conocimiento esa circunstancia.

Además puede suceder que la empresa u organismo pagador vea que aplicando las escalas o porcentajes de retención los ingresos del obligado al pago no exceden de los límites legales para poder practicar la retención.

En ese caso debe comunicar al juzgado la imposibilidad de practicar la retención de los salarios, prestaciones, pensiones o ingresos de actividades, indicando la imposibilidad de poder practicar retención alguna por no ser suficientes los salarios como para poder realizar el embargo.

Y si por alguna otra circunstancia necesitamos comunicar algún dato añadido, no se debe tener miedo de comunicar con el juzgado.

La mejor vía con el juzgado siempre es la escrita a través de presentar un escrito, puedes presentarlo bien acudiendo al registro de entrada de los juzgados o enviando una carta certificada.

Lo importante es tener justificante de la entrada bien en correos o bien en decanato de los juzgados, que nos pueda servir para demostrar que en esa fecha concreta se remitió un escrito.

18.- ¿Y si mi empresa no hace el embargo de mi nómina?

En ese supuesto la empresa además de incurrir en la oportuna responsabilidad económica por haber procedido a la retención del salario sin entregarlo. Puede ser considerado responsable penal por un delito de desobediencia, al incumplir una orden de embargo emitida desde el juzgado.

el embargo de nomina por el juzgado cuanto tarda19.- ¿Cuánto tardan en embargar una nómina?

Es mucho más rápido cualquier trámite realizado desde organismos como Hacienda o Seguridad Social, que se mueven con rapidez a la hora de reclamar el pago de sus deudas.

En general los juzgados son organismos muy lentos y la mayor o menor rapidez en su respuesta va a depender mucho del letrado de la administración de justicia del juzgado.

Pero como todo lo que tiene que ver con la administración de justicia, vale más no depender de esos embargos para subsistir porque te puedes llevar una mala sorpresa. Son muchas las ocasiones en las que se tardan meses e incluso años el entregar cantidades que están retenidas y depositadas en los juzgados.

20.- ¿Cuántos embargos puede tener una nómina?

Debido a los límites de embargo establecidos en las tablas de porcentajes del artículo 607 de la LECiv, y a lo poco elevados de los salarios, por norma general en nuestro país, sólo va a ser posible realizar un único embargo.

Lo que sí se puede es embargar el sobrante o reembargar el exceso, en el caso de que quede ya quede poca cantidad en la mensualidad o que justo se cancele el primer embargo de salarios, se puede continuar con el nuevo embargo, siempre que hayamos tenido la precaución de ponernos en cola de embargo.

Como todo lo que contamos, cada caso es único y especial. Nosotros hemos vivido cientos de situaciones a lo largo de los más de 20 años de ejercicio profesional. Aunque estamos seguros de que tú habrás vivido situaciones peculiares y que tu experiencia puede servirnos de ejemplo para mejorar el contenido de este post.

Por ello, te pedimos por favor que nos cuentes tu caso o nos dejes tus dudas o preguntas porque lo que realmente nos interesa es contestar el mayor número de preguntas posible. Porque nosotros sólo somos medios, vehículos de comunicación con la intención de ayudar al mayor número de personas a despejar sus dudas sobre divorcios y custodias, y para eso necesitamos recibir el mayor número de preguntas de interés. Tu pregunta puede suponer el descanso a otra persona que está viviendo una situación similar.

Ayúdanos a llenar nuestra web de cientos de respuestas útiles para que todos aquellos que lo estén pasando mal por sus dudas puedan encontrar consuelo y respuesta.

Gracias de todo corazón.

Sentencia novedosa sobre extinción derecho uso vivienda familiar ¡Si metes en ella a un tercero, todos a la calle!

extincion derecho vivienda familiar

 

¿Cómo que tengo que seguir pagando la mitad de la hipoteca, el seguro de la vivienda y el IBI?

Pero si ya está viviendo con otro.

¿Me estás queriendo decir que les voy a pagar la casa a esos dos, mientras yo tengo que vivir por cojones en casa de mis padres?

¡Si entre hipoteca, pensión de alimentos y extraescolares no me llega ni para comer!

¡Esto es increíble! ¡vaya mierda de justicia!

Comentarios como estos son habituales en nuestro despacho cuando tras un divorcio la custodia de los hijos menores se atribuye en exclusiva a la madre y conforme establece nuestro código civil en su ya más que famoso, más en estas fechas, artículo 96, en consecuencia también se le atribuía el uso del domicilio familiar.

¿Y qué pasa ahora con la famosa sentencia que ha visto la luz esta misma semana?

Primeramente, queremos aclarar que, como es habitual, los medios de comunicación se hacen eco a su “manera” (no debemos olvidar que ellos no dejan de lado su objetivo de generar audiencia, muchos de ellos por encima de todo y todos) y para ello, resaltan en “titulares” aquellas características de la noticia que saben que va a generar el máximo de expectación, aunque en muchas ocasiones sea erróneo.

Y gracias a las redes sociales y a la velocidad de la información, se generan legiones de comentarios, en foros, en noticiarios, se abren infinidad de debates y opiniones. Y nos encontramos con que el espíritu real de la primera notica llega  al usuario-espectador totalmente desvirtuado.

La gente afectada por el tema empieza a hacerse preguntas como ¿Me han dicho que con la nueva sentencia del Supremo me tengo que salir de la casa? ¿Cuánto tiempo tengo para irme?¿Entonces tengo que romper con mi novio?

Lo curioso del caso, es que como en otras muchas ocasiones, nos encontramos que los protagonistas de los debates ni tan siquiera se han dignado en leer el contenido de las sentencias, que en este caso concreto su protagonista, el letrado de Zaragoza D. Felipe Fernando Mateo Bueno, con total generosidad para aquellos que sentimos auténtica pasión por ejercer la abogacía, nos ha regalado en su blog, poniendo a disposición de todos el contenido íntegro de las 3 sentencias que conforman este novedoso giro en la jurisprudencia de nuestro alto tribunal respecto a la extinción del derecho de uso de la vivienda familiar.

Lo primero de todo agradecer a nuestro compañero Felipe Fernando Mateo Bueno por este gesto y como contribución a su magnífica labor, os dejaremos al final de este post el enlace a su artículo para ayudarle a difundir su logro. Y para que todas aquellas personas que se encuentren en una situación similar puedan acceder a la sentencia novedosa y conocer de primera mano su contenido.

En segundo lugar, compañero queremos agradecerte tu pasión, se puede observar al visualizar el video que acompaña a tu post que al igual que nosotros tienes auténtica pasión en el ejercicio de tu profesión y que sientes como propia esta causa (me interesa destacar de su video, una foto de fondo de su hija abrazando a su padre, un dibujo seguramente hecho por ella y una taza con un gran corazón rojo donde se puede leer un corazón diciendo “te quiero papa”. Todo su contenido te hace sentir al visualizarlo el cosquilleo en el cuerpo que se siente cuando algo te está llegando a lo más fondo del alma, que sólo se consigue cuando el que habla es el corazón.

Esa pasión por ayudar, de la que nos sentimos identificados, hace creer que lo imposible es posible, pese a que todo está en contra, legislación, doctrina, jurisprudencia. El confiar en que la jurisprudencia y las leyes deben adaptarse a los nuevos tiempos y para ello, deben existir abogados valientes pero también clientes que crean en su causa y que sean osados para seguir adelante en causas que a veces por los tiempos y los costes se quedan a mitad del camino.

A veces la casualidad, que a nosotros nos gusta nombrar por su verdadero nombre, “causalidad”, hace que como en este caso sea el Ministerio Fiscal el que dé el primer paso ante el Tribunal Supremo. Simplemente, esto tenía que ocurrir porque, como siempre decimos, las leyes van siempre muy por detrás de la realidad de la sociedad y ya era hora de que se diera un impulso que  equilibrara la aplicación de la ley a la realidad que viven muchas familias.

Así que, desde estas líneas, nuestro más profundo agradecimiento al cliente que ha creído en su causa y al abogado que con su vocación también creyó en el cliente y en la causa. Nuestra más sincera enhorabuena a ambos por ser los protagonistas de un cambio que va a suponer un antes y un después en el día a día de muchas personas.

 Dicho esto, convendría preguntarse. Y con esta Sentencia ¿Qué va a pasar ahora?

la extincion derecho vivienda familiar

 

Pues como muy bien indica su protagonista ya tenemos una sentencia que abre el camino para generar un cambio en los juzgados que permita evitar muchas situaciones de auténtico abuso, que bajo el amparo legal durante años los profesionales del derecho hemos vivido de la mano de nuestros clientes.

Hemos visto como la atribución del uso de la vivienda familiar se convertía en un bloqueo legal a la definitiva liberación patrimonial fruto de la ruptura de pareja. Amparándose en la consolidad jurisprudencia, la existencia de hijos menores provocaba que muchas mujeres se negaran en rotundo a la concesión de otras formas de custodia con el simple hecho de que al obtener la custodia exclusiva iban a disponer de la atribución del derecho de uso de la vivienda familiar como mínimo hasta la mayoría de edad de los hijos comunes.

Propietarios atados de por vida a un inmueble por el simple hecho de haber firmado una hipoteca en común para dar una vivienda digna a sus hijos. Bloqueados durante décadas a la espera de que los hijos alcancen la mayoría de edad para poder favorecer la negociación que permita desbloquear una situación que en la mayoría de las ocasiones es injusta con el que se queda fuera de la vivienda, que también es propietario.

Al final los particulares intereses patrimoniales y económicos superan a los verdaderos y únicos intereses que deben primar en los procesos de divorcio con hijos menores.

Nuestro compañero Javier González, especialista en el despacho de estos temas, vivió en sus propias carnes esta situación, durante un año la atribución del uso del domicilio familiar quedó otorgado en medidas provisionales a sus hijos y a su madre, la cual, introdujo a los pocos días de su salida del domicilio familiar a su nueva pareja a convivir con ella y los hijos comunes.

Durante ese año él abonaba de forma puntual la mitad de la cuota de hipoteca, mitad de seguro de la vivienda, mitad de los recibos de Ibi e incluso pagaba la mitad de la Comunidad de Propietarios porque en aquellas fechas él no estaba  especializado en familia y creía tener que abonar también dicho gasto. Pero todo eso lo hacía feliz, sabiendo que sus hijos estaban dentro de la que había sido su casa desde sus nacimientos.

Durante dicho periodo de tiempo su ex mujer y madre de sus hijos ni se planteaba disolver la copropiedad, bien vendiendo el bien común o bien adquiriéndolo  en su totalidad compensando a la otra parte con la mitad de su valor.

No fue hasta que en la sentencia de divorcio a finales de 2009 se le atribuyó a Javier la custodia exclusiva de los hijos menores. Entonces, la vida de su ex mujer dio un giro de ciento ochenta grados y ésta se vio fuera de la vivienda, momento en el cual la posibilidad de liberar la propiedad común empezó a ser de su interés.

Cuando Javier entró en la vivienda lo primero que hizo fue subir fotografías de la vivienda a portales de venta on line, así como poner a la venta el inmueble en todas las inmobiliarias de la zona. En aquel entonces ninguno de los dos podía asumir el quedarse la vivienda y compensar al otro con el valor de su mitad.

 

A los 10 meses de tenerlo a la venta se produjo el acuerdo de venta con un comprador interesado, se pagó el resto de hipoteca pendiente y se repartieron al 50 % el excedente obtenido. Se liberó una situación de copropiedad sobre un bien inmueble que tras el divorcio sólo uno podía disfrutar y que limitaba a ambos en su capacidad económica. Esta copropiedad sólo podía generar futuros desencuentros y problemas económicos entre ambos.

Javier pudo acceder a la vivienda y con ello permitir la entrada de inmobiliarias y visitantes interesados en su compra, pero la situación real que se ha vivido hasta la reciente sentencia era de completo bloqueo. Imposibilidad de acceder con visitas, imposibilidad de obtener fotografías recientes, desinterés en la venta si no alcanza en muchas ocasiones un precio completamente desorbitado y carente de lógica, fuera de la verdadera valoración a precio de mercado.

¿Y por qué contamos este hecho?

Porque esta es la situación habitual que se vive por desgracia en muchos supuestos de matrimonios divorciados con hijos menores y que arrastran además la compra en común de una vivienda que ha sido la vivienda familiar.

Aunque también debemos reseñar que existen infinidad de supuestos en los que ambas partes son conscientes del cambio de vida que supone el divorcio o la ruptura de la relación de pareja y de la necesidad de adaptarse a las nuevas circunstancias tras la ruptura.

De remar juntos, acumulando el esfuerzo de ambos, de sumar los sueldos a tener que vivir en muchas ocasiones con un salario en solitario que al no contar con la suma del salario del otro cotitular puede ser considerado de “indigno”.  El divorcio o la ruptura hace que pases de poder permitirse ciertos caprichos en común, de querer mantener el mismo nivel de vida, la misma casa, a que automáticamente pases a vivir por encima de tus propias posibilidades.

Sin ninguna duda se hace necesario readaptar tu vida y ello en muchas ocasiones supone poner a la venta la vivienda que tanto sudor y esfuerzo ha supuesto adquirir.

¿Y no puedo hacer nada con la vivienda de la que soy propietario hasta que los niños que están con la madre sean mayores de edad?

Esta pregunta es habitual en el despacho.

El primer gran cambio que supone esta sentencia es que abre la vía para DESBLOQUEAR la inamovilidad de los bienes inmuebles. Hasta la fecha la atribución del uso y disfrute de la vivienda impedía liberar a los propietarios del inmueble común. Con la nueva sentencia se extingue ese derecho de uso de la vivienda familiar al momento de entrar una tercera persona en la que fue domicilio familiar y dejan de aplicarse los criterios hasta ahora habituales.

1.- Deja de considerarse vivienda familiar

2.- Extingue el derecho de uso de la vivienda familiar.

En consecuencia, entran en escena los otros factores que se tienen en consideración a la hora de establecer un derecho de uso sobre la misma. En este sentido recordamos nuestro post sobre el uso y disfrute de la vivienda familiar. El él explicamos los factores que son tenidos en consideración para establecer el derecho de uso sobre la vivienda familiar.

Por lo que, a raíz de esta sentencia corresponde establecer una limitación en el uso de la vivienda que permita favorecer que ambas partes alcancen un acuerdo que permita desbloquear la situación de copropiedad.

Después de leer con detenimiento las sentencias creo que sus propios fundamentos de derecho dejan realmente claro los motivos de este cambio. Y por ello, creo adecuado transcribir parte de su contenido, porque su claridad ayudará a todos los lectores a entenderlo.

En la sentencia de primera instancia de fecha 17 de abril de 2017, dictada por el Juzgado de Primera Instancia nº 3 de Valladolid, se presentó una Demanda de modificación de medidas amparado en el cambio de circunstancias provocado por el hecho de convivir la demandada con su nueva pareja en el domicilio familiar.

Y se solicitaba:

“(…) la extinción del derecho de uso de la vivienda que constituyó el domicilio familiar en favor de la madre con los hijos pudiendo proceder las partes a la venta de la misma o a su adjudicación a uno de ellos con el consiguiente abono al otro del importe correspondiente, y alternativamente y si no se estimare dicha pretensión principal se modifique el importe de la pensión de alimentos que el padre satisface reduciéndola a la suma de 125 euros por cada uno de los hijos.”

La parte demandada se opuso a dicha petición alegando que no se daban los requisitos para la modificación puesto que no se habían alterado las circunstancias que existían al momento de dictarse la sentencia de divorcio. Y que el hecho de que la pareja de la madre viviera en el domicilio familiar, no afectaba para nada al uso del domicilio familiar que tiene atribuido como progenitora custodia. De hecho, para el supuesto de que se acreditase el incremento de los ingresos del padre o llegara a limitarse el uso y disfrute del domicilio familiar otorgado a la madre y a los hijos, se solicitó el incremento de la pensión de alimentos de los menores de cara a sufragar los gastos que supondría el alquiler de una vivienda para ellos.

En dicha sentencia de instancia se resalta lo siguiente al respecto del uso de la vivienda:

“La asignación de la vivienda familiar a los hijos menores de edad y a la progenitora custodia (art 96 del Código Civil) es una manifestación del principio favor filli, de carácter taxativo que no permite interpretaciones temporales limitadoras.

La jurisprudencia mayoritariamente se ha pronunciado en el sentido de que el progenitor custodio que tenga una relación con una tercera persona que conviva en el que fue domicilio familiar donde también viven los hijos menores de edad, para nada afecta al derecho de los hijos a seguir utilizando la vivienda(…)

Por lo expuesto no procede la extinción del uso del domicilio familiar que se acordó en su día en la sentencia de divorcio”.

Sin embargo, en cuanto a la pensión de alimentos argumenta que en uso de la reciente sentencia del Tribunal Supremo de fecha 19 de enero de 2017, que indica que cuando convive una nueva pareja en el que fuera domicilio familiar sí debe tener dicho hecho transcendencia en el orden económico y por lo tanto ser causa para aplicar una rebaja en el importe  de la pensión de alimentos.

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Acreditado que al momento de dictarse la sentencia de divorcio la madre vivía sola con los hijos en el domicilio familiar y que ahora convive con una nueva pareja en la referida vivienda, estimó adecuado rebajar la pensión al entender que la nueva pareja que convivía en el domicilio familiar debía contribuir con los gastos de la familia que han formado.

Y ante ello, en su fallo estimó parcialmente la sentencia acordando modificar únicamente el importe de la pensión de alimentos que el padre abonaba por sus hijos, reduciéndose de 500 € mensuales que se estipuló en la sentencia de divorcio, a 400 € mensuales (200 euros por cada hijo).

En el segundo escalón de esta batalla legal, al resolver el recurso de apelación que se interpuso con la Sentencia anteriormente mencionada, la sección Primera de la Audiencia Provincial de Valladolid, centró su argumento en que la sentencia de instancia no había resuelto la extinción del derecho de uso de la que fue la vivienda familiar por la entrada en la vivienda a convivir maritalmente con la demandada y sus hijos una tercera persona.

“La sentencia da por probada la alteración sustancial de las circunstancias producidas en el caso enjuiciado por la convivencia marital con la esposa de un tercero que ha pasado a residir en la que fue la vivienda familiar. La cuestión debatida entre las partes es pues de naturaleza jurídica para determinar las consecuencias que dicha entrada debe producir respecto a la asignación del uso de la vivienda familiar que en la sentencia de divorcio se atribuyó a esposa e hijos.

Es decir, la modificación de las circunstancias inicialmente se dan por probadas, existen circunstancias respecto del momento inicial, como es, el hecho de que ha entrado en escena una tercera persona.

Y sigue diciendo la propia sentencia de apelación:

“Pero esta resolución no resolvió una pretensión de extinción del uso como el que ahora se pretende sino simplemente si la introducción de un tercero en la vivienda familiar podía tener esa repercusión de rebaja del importe de las pensiones alimenticias de los menores.

Es decir, no ha existido respuesta por parte del juzgador en relación a la solicitud de extinción del derecho de uso de la vivienda familiar por la entrada de un tercero a convivir en la vivienda.

La juzgadora “a quo” deniega la pretensión principal con el argumento de que la introducción de un tercero en el domicilio familiar no tiene por qué afectar al derecho de los hijos de seguir utilizando la vivienda. Pero por el mismo argumento tampoco tendría porque influir en la reducción del importe de la pensión alimenticia de los menores ajenos a la relación de la madre con una nueva pareja, pareja que no tiene ninguna obligación alimenticia con los hijos y que además al no haber contraído matrimonio en un régimen como el de sociedad de gananciales por la vía de esta sociedad tampoco tendría que hacerse cargo de la alimentación y educación de los hijos del actor y demandada.

La sentencia de la Sala Primera cuya tesis se aplica al supuesto enjuiciado lo hace invocando razones de equidad y justicia. Las mismas razones pueden utilizarse para no seguir manteniendo el derecho de uso de una vivienda cuando de dicho derecho se beneficia un tercero ajeno al matrimonio y sin ninguna relación, por lo mismo, con el actor que ha de seguir contribuyendo a sufragar el importe correspondiente de la cantidad financiada para su adquisición y de los impuestos que la gravan de manera que si el cónyuge a quien ha sido asignado el uso desea iniciar, como ha sucedido, una relación de convivencia con una tercera persona lo justo y equitativo es que proceda a liquidar la sociedad  ganancial a la que pertenece la vivienda y a instalarse con su nueva familia en una vivienda o inmueble diferente con el que el cotitular de la primera vivienda no tenga ninguna obligación ni vinculación .“

En dicho sentido indica que “Respecto de la atribución del uso de la vivienda que se contempla en el primero de los apartados del art. 96 del Código Civil la Sala Primera ha sentado el criterio de que uno de los factores para eliminar el rigor de la norma del art.  96.1 es que la vivienda no tenga el carácter de familiar.

Aplicando el criterio expuesto al caso enjuiciado considera esta sala que la vivienda litigiosa, antes del hecho de la entrada en la vida de la esposa de su nueva pareja, podía seguirse considerando como vivienda familiar en cuanto servía a un determinado grupo familiar aunque desmembrado y desintegrado tras la crisis matrimonial. Pero precisamente por la entrada de una tercera persona en el ámbito sentimental de la esposa y materialmente en la que fue vivienda familiar hace perder a la vivienda su antigua naturaleza de vivienda familiarpor servir su uso a una familia distinta y diferente. Por ello la sentencia de la sala Primera de 19 de noviembre de 2013 solo considera, con una voluntad de permanencia de manera que usando este criterio consideramos que desaparecida esa familia, bien unida o disgregada, la vivienda ha de perder también la consideración de vivienda familiar. Porque como señala la sentencia citada no puede calificarse de familiar a la vivienda que no sirve a los fines del matrimonio y estimamos que no tiene sentido que los hijos y el custodio sigan manteniendo el uso del inmueble que ya no sirve a sus primitivos fines más allá del tiempo que se necesite para liquidar la sociedad de gananciales.

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Con todos estos argumentos, en su Fallo declaró que el derecho de uso de la vivienda familiar atribuido en su día a esposa e hijos quedará extinguido en el momento en el que se proceda a la liquidación de la sociedad de gananciales, dejando sin efecto el pronunciamiento que reduce la pensión de alimentos a la suma de 200 euros por cada hijo.

Y quedaba el último escalón. El más importante. El del Tribunal Supremo. A este escalón se accedió por recurso presentado por el Ministerio Fiscal alegando como fundamento la infracción del artículo 96.1 del Código Civil, por vulneración del principio prioritario del interés del menor, conforme a la jurisprudencia de esta Sala.

Permite a la Sala Primera del Tribunal Supremo entrara a resolver sobre un asunto que hasta la fecha no se había pronunciado. El efecto que produce el hecho de la presencia de un tercero en la vivienda familiar cuyo uso fue asignado a la esposa e hijos menores.

Y esto lo fundamenta la sentencia de la siguiente manera:

“(i) El derecho de uso de la vivienda familiar existe y deja de existir en función de las características que concurren en el caso. Se confiere y se mantiene en tanto conserve este carácter familiar. La vivienda sobre la que se establece el uso no es otra que aquella en que la familia haya convivido como tal, con voluntad de permanencia. En el presente caso, este carácter ha desaparecido, no porque la madre e hijos hayan dejado de vivir en ella, sino por la entrada de un tercero, dejando de servir a los fines del matrimonio. La introducción de una tercera persona hace perder a la vivienda su antigua naturaleza “por servir en su uso a una familia distinta y diferente”, como dice la sentencia recurrida.

(ii)La medida no priva a los menores de su derecho a una vivienda, ni cambia la custodia, que se mantiene en favor de su madre. La atribución del uso a los hijos menores y al progenitor custodio se produce para salvaguardar los derechos de aquellos. Pero más allá de que se les proporcione una vivienda que cubra las necesidades de alojamiento en condiciones de dignidad y decoro, no es posible mantenerlos en el uso de un inmueble que no tiene el carácter de domicilio familiar, puesto que dejo de servir a los fines que determinaron la atribución del uso en el momento de la ruptura matrimonial, más allá del tiempo necesario para liquidar la sociedad legal de gananciales existente entre ambos progenitores.

El interés de los hijos no puede desvincularse absolutamente del de sus padres, cuando es posible conciliarlos. El interés en abstracto o simplemente especulativo no es suficiente y la misma decisión adoptada en su día por los progenitores para poner fin al matrimonio, la deben tener ahora para actuar en beneficio e interés de sus hijos respecto de la vivienda, una vez que se haya extinguido la medida inicial de uso, y que en el caso se ve favorecida por el carácter ganancial del inmueble y por la posibilidad real de poder seguir ocupándolo si la madre adquiere la mitad o se produce su venta y adquiere otra vivienda.

No obstante no debe accederse a la petición de la parte apelante de que se proceda de inmediato a la venta de la misma o a su adjudicación a uno de ellos con el abono al otro del importe correspondiente pues previamente deberá procederse a la liquidación de la sociedad de gananciales a la que pertenece la vivienda. Por ello y en protección de los hijos menores y entre tanto se llega a la solución extintiva y definitiva de la sociedad ganancial los hijos y el progenitor custodio mantendrán el derecho de uso hasta que se liquide dicha sociedad.”

En el párrafo que resaltamos con negrita y letras más grandes, es donde está la esencia de esta novedosa sentencia.

Con esta sentencia, lo que realmente se está queriendo favorecer es evitar el bloqueo patrimonial que hasta la fecha se producía como consecuencia de la atribución del uso y disfrute del domicilio familiar hasta la mayoría de edad de los hijos comunes.

Medidas que leyes como la llamada Ley de Custodia Compartida Valenciana, anulada por el Tribunal Constitucional ya aplicaban, limitando el uso de forma temporal y estableciendo una indemnización por compensación de no uso. Además, añadía medidas para favorecer la liquidación completa de los bienes en común y el que las partes llegaran a acuerdos que evitaran el bloqueo patrimonial.

Esa Ley es historia y hasta la sentencia, a pesar de la apertura de procesos de liquidación de gananciales, ese derecho de uso imposibilitaba su verdadera materialización. Y eso tras largos y costosos procesos.

Cómo se iba a poner a la venta un inmueble y a encontrar un comprador si existía un derecho de uso de décadas inscribible en el registro y que limitaba el disfrute del inmueble.

Pues bien, con esta sentencia, lo que viene a impulsar nuestro Tribunal Supremo, con acertado criterio, es a evitar ese bloqueo. Con la extinción del derecho de uso de la vivienda familiar se anima a ambas partes intervinientes a poner en activo el juego de llegar a entendimientos respecto al destino de la vivienda común, bien adquiriéndola una de las partes mediante la oportuna compensación o bien mediante su venta.

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Pero a fin de cuentas lo que se busca es no bloquear a una de las partes de por vida en un inmueble e imposibilitarle económicamente para poder acceder a una nueva hipoteca que le permita tener en propiedad una nueva vivienda.

Como habíamos contando al principio de este post, con la historia personal vivida por nuestro compañero Javier. Él acertadamente, y como aconseja ahora en cada nuevo divorcio, quería poner fin también a todos los posibles lazos económicos de unión existentes entre ambos, a excepción, por supuesto, de sus papeles de padres. Y para ello, la mejor opción era liberar los bienes en común, procediendo para ello a su venta o a su adquisición mediante la oportuna compensación.

Cada supuesto es un mundo, con concretas características y, por lo tanto, deben ser analizadas con profundidad y detenimiento. Porque también hemos vivido supuestos en los que es el padre el que a pesar de no disponer del uso de la vivienda durante años se niega a no abonar ni un euro de los gastos de la propiedad común, y es la madre en solitario la que hace frente a todos los gastos de la vivienda, además de verse en la necesidad de tener que acudir a costosos procedimientos judiciales para si le es posible, dependiendo de la ocupación del propietario incumplidor y sus propias características, poder embargarle y con ello recuperar el dinero adelantado.

No sufre este propietario igual perjuicio en sus derechos que aquel que cumple de forma puntual con el pago de sus obligaciones como propietario.

No podemos olvidar que pese a la entrada de un tercero en la vivienda, el propietario de la misma sigue siendo cotitular de la misma. Y si bien, no dispondrá del disfrute actual de la vivienda, si dispone del derecho de propiedad sobre ella, con lo que ese inmueble sigue generando un valor que en un futuro es transformable a dinero.

Por otro lado queremos destacar, que esta Sentencia del Tribunal Supremo también abre nuevas vías de conflicto. Este cambio, también va a suponer una posible modificación de  subida de las pensiones de alimentos de los progenitores no custodios, puesto que, el pago de la hipoteca de la vivienda familiar ocupada por los hijos comunes, se tenía en consideración de cara al cálculo del importe mensual a satisfacer. Si ahora se va a fomentar la liquidación de los bienes, al quedar liberado de dicha carga, dispondrá de más ingresos y siendo el derecho a la vivienda uno de los conceptos que componen las obligaciones de la pensión alimenticia, según el art. 142 de nuestro código civil, lo lógico es que tenga que asumir ahora una pensión de alimentos de importe superior.

“Se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para el sustento, habitación, vestido y asistencia médica.

Los alimentos comprenden también la educación e instrucción del alimentista mientras sea menor de edad y aun después cuando no haya terminado su formación por causa que no le sea imputable.

Entre los alimentos se incluirán los gastos de embarazo y parto, en cuanto no estén cubiertos de otro modo.”

Por lo que la alegría inicial de ver liberada una propiedad y verse aliviado del pago de una hipoteca al conseguir la venta del inmueble familiar, puede verse eclipsada con una demanda o Sentencia contemplando un incremento de los importes de las pensiones de alimentos, tal y como hemos explicado.

¿Pero entonces que va a ocurrir a partir de ahora?

Los efectos de la extinción del derecho de uso habrá que valorarlos según el caso concreto:

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1.- Aquellas mujeres que continúen viviendo en la que fue el domicilio familiar con sus hijos y que no convivan con una nueva pareja, no van a sufrir alteración alguna, puesto que sus circunstancias no han variado.

2.- Aquellas mujeres que tengan una nueva relación de pareja pero que no convivan con él en el domicilio que fue el familiar, tampoco van a sufrir cambio alguno, en principio. Otra cosa es que se acredite la convivencia permanente y con ello se pueda solicitar la extinción.

3.- Y respecto de aquellas mujeres que tengan una nueva relación de pareja con convivencia permanente en el que fue el domicilio familiar, decirles que dicha vivienda conforme a la nueva sentencia deja de tener la consideración de domicilio familiar, y por lo tanto se puede extinguir el derecho de uso que hay sobre la misma. Pero no es automático. Se tendrá que iniciar el oportuno proceso de modificación de medidas.

En todo caso, no tiene porque suponer la inmediata salida del domicilio familiar, sino probablemente la limitación temporal y el poder conseguir pronunciamientos que obliguen en su caso  a efectuar trámites que permitan eliminar la cotitularidad, como podría ser la venta del inmueble o la adjudicación de la misma a una de las partes.

4.- Reiterar que cada supuesto es individual. Dependerá de si la vivienda familiar es o no ganancial, de la existencia o no de convivencia con la nueva pareja, y de la valoración en cada supuesto del resto de requisitos que entran en juego a la hora de favorecer el derecho de uso por poder seguir siendo la más necesitada de protección.

 

5.-  Y por supuesto, nunca hay que perder de vista el interés superior de los menores.

Por eso la citada sentencia en el punto 4 del Fundamento de Derecho Segundo reseña lo siguiente:

  1. b) Que las decisiones y medidas adoptadas en interés superior del menor deberán valorar en todo caso los derechos fundamentales de otras personas que pudieran verse afectadas, primando, en caso de que no puedan respetarse todos los intereses legítimos concurrentes, el interés superior del menor sobre cualquier otro que pudiera concurrir

5.- La solución dada en la sentencia recurrida no vulnera ese interés ni contradice la jurisprudencia de esta sala en la interpretación del artículo 96 del CC.

¿Y a ti te afecta esta sentencia? ¿Tú qué piensas de ella? ¿Se hace justicia por fin?

Déjanos tus comentarios y ayúdanos a analizar con más profundidad esta sentencia.

Y como lo prometido es deuda, aquí os dejamos el enlace al post de Felipe Fernando Mateo Bueno:

https://www.mateobuenoabogado.com/blog/tribunal-supremo-extincion-uso-vivienda/