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MEDIDAS PROVISIONALES URGENTES

Esta semana seguimos bajando a tierra más conceptos legales habituales en nuestro día a día como abogados.

Hoy seguimos hablando acerca de las medidas provisionales en los procesos de familia, pero en esta ocasión nos vamos a centrar en las MEDIDAS PROVISIONALES URGENTES, establecidas en el artículo 158 CC (en adelante Código Civil).

En el post de la semana pasada ya veníamos a indicar que la diferencia fundamental entre las medidas provisionales y las urgentes era precisamente esa URGENCIA o NECESIDAD.

Si las medidas provisionales son el medio para establecer una primera regulación provisional, cuando no existe regulación de ningún tipo, las MEDIDAS PROVISIONALES URGENTES establecidas en el artículo 158 CC están reservadas para aquellos casos de EXTREMA URGENCIA que, por las características de la situación, hacen necesario que se realice un pronunciamiento URGENTE que establezca un cambio en la regulación o medidas existentes respecto a los hijos.

las medidas provisonales urgentes del articulo 158 CC son idóneas para modificar o cambiar situaciones previamente existentes con hechos de extrema gravedad

¿LAS MEDIDAS PROVISIONALES URGENTES SE PUEDEN PEDIR SI NO EXISTE REGULACIÓN?

, aunque debemos ser muy escrupulosos en su uso. A nivel judicial son medidas que están reservadas para casos muy EXTREMOS y URGENTES, por lo que si se realiza un abuso en su uso puede volverse en tu contra. Tenemos que comprender que los juzgados están saturados de asuntos y que un uso abusivo provoca mayor colapso, así que, si realmente no es URGENTE, debes acudir a otro tipo de medidas como son las medidas provisionalísimas o medidas previas a la demanda que vimos en el post de la semana pasada.

Si todavía no los ha leído te dejamos aquí el enlace para que lo leas.

https://casasempereabogados.com/medidas-cautelares-en-el-proceso-de-familia/

Antes de seguir profundizando veamos el contenido del artículo 158 CC:

El Juez, de oficio o a instancia del propio hijo, de cualquier pariente o del Ministerio Fiscal, dictará:

1.º Las medidas convenientes para asegurar la prestación de alimentos y proveer a las futuras necesidades del hijo, en caso de incumplimiento de este deber, por sus padres.

2.º Las disposiciones apropiadas a fin de evitar a los hijos perturbaciones dañosas en los casos de cambio de titular de la potestad de guarda.

3.º Las medidas necesarias para evitar la sustracción de los hijos menores por alguno de los progenitores o por terceras personas y, en particular, las siguientes:

  1. a) Prohibición de salida del territorio nacional, salvo autorización judicial previa.
  2. b) Prohibición de expedición del pasaporte al menor o retirada del mismo si ya se hubiere expedido.
  3. c) Sometimiento a autorización judicial previa de cualquier cambio de domicilio del menor.

4.º La medida de prohibición a los progenitores, tutores, a otros parientes o a terceras personas de aproximarse al menor y acercarse a su domicilio o centro educativo y a otros lugares que frecuente, con respeto al principio de proporcionalidad.

5.º La medida de prohibición de comunicación con el menor, que impedirá a los progenitores, tutores, a otros parientes o a terceras personas establecer contacto escrito, verbal o visual por cualquier medio de comunicación o medio informático o telemático, con respeto al principio de proporcionalidad.

6.º En general, las demás disposiciones que considere oportunas, a fin de apartar al menor de un peligro o de evitarle perjuicios en su entorno familiar o frente a terceras personas. Se garantizará por el Juez que el menor pueda ser oído en condiciones idóneas para la salvaguarda de sus intereses.

En caso de posible desamparo del menor, el Juzgado comunicará las medidas a la Entidad Pública.

Todas estas medidas podrán adoptarse dentro de cualquier proceso civil o penal o bien en un expediente de jurisdicción voluntaria.

 En nuestro caso particular como abogados, cada vez que hemos tenido que acudir a las medidas provisionales urgentes del 158 CC, siempre ha sido porque detrás existía una situación de riesgo para el menor, que hacía necesario un pronunciamiento urgente que regulara esa situación hasta que se realizara la oportuna modificación.

En el último caso que estamos tramitando, tenemos a un menor que ha sido agredido físicamente por su padre en unas visitas de fin de semana, y que el temor del hijo a que esos episodios se repitieran en futuras visitas y, principalmente, durante el periodo más prolongado de estancia con él en las vacaciones de verano, provocó que solicitáramos unas medidas provisionales urgentes del 158 CC, con la intención de paralizar el régimen de visitas y los periodos de estancias, tanto en fines de semana como en periodos vacacionales. El objetivo era suspender el régimen de visitas y estancias, e instaurar una terapia de familia que permitiera tratar la situación de violencia y, en su caso, restaurar los lazos padre e hijo. 

El sentido de URGENCIA de los juzgados dista mucho de la URGENCIA entendida por cualquiera de nosotros, e incluso de las necesidades de los ciudadanos. En este caso que explicamos, las medidas se presentaron a finales del mes de julio, porque el episodio violento tuvo lugar a finales del mes de junio, sin embargo, la comparecencia de las medidas a nivel judicial ha sido señalada para el próximo 3 de diciembre.

En este caso, la URGENCIA equivale a casi 5 meses de tiempo para disponer de un AUTO que acepte o deniegue la suspensión de las visitas. Mientras tanto, hay que mostrar una voluntad rebelde al cumplimiento de las medidas existentes, amparándose en el hecho de que se ha presentado una modificación urgente.

Menos mal que cada vez es más habitual, encontrar contrarios con ganas de solucionar las problemáticas existentes en familia fuera de los juzgados, y se avanza en su resolución fuera de éstos, sin necesidad de esperar una respuesta por los juzgados.

las medidas provisionales urgentes del articulo 158 CC suelen tramitarse con preferencia en los juzgados dado su carácter de urgencia

¿CUANTO TARDAN LAS MEDIDAS PROVISIONALES URGENTES?

Va a depender mucho de los tiempos del juzgado concreto en el que se tramiten, pero por norma general es un proceso al que los jueces de familia suelen dar la máxima prioridad en su señalamiento, ya que son conscientes de que suelen ser supuestos de extrema URGENCIA y GRAVEDAD, que requieren unas medidas provisionales MUY URGENTES.

En líneas generales, se suelen señalar con menos de 2 meses desde la solicitud y, dependiendo de los juzgados, incluso, en un par de semanas desde su presentación.

Evidentemente, va a depender de la sobrecarga en la agenda de señalamientos y el volumen de procesos de ese juzgado. También influirá, y mucho, si estamos ante un Juzgado especial de familia o, por el contrario, mixto, en aquellas poblaciones más pequeñas que carecen de juzgados especializados.

vamos a ver el significado de las medidas paterno filiales urgentes que son las que se regulan en el artículo 158 CC

¿QUÉ SON LAS MEDIDAS PATERNO FILIALES URGENTES?

Como su nombre indica, son las medidas que establece el juzgado para regular de forma URGENTE Y RAPIDA, de manera provisional, un hecho puntual URGENTE que requiere establecer cómo deben realizarse las relaciones padre o madre no custodio con su hijo o hijos.

Como hemos visto en el contenido del artículo 158 CC, se centran en 6 aspectos esenciales:

         1.- Adoptar medidas para asegurar la pensión de alimentos en caso de incumplimientos.

         2.- Adoptar medidas para evitar situaciones dañosas en caso de cambio de custodia.

         3.- Adoptar medidas para evitar la sustracción de menores.

         4.- Adoptar medidas de prohibición de aproximación.

         5.- Adoptar medidas de prohibición de comunicación.

         6.- Adoptar medidas que permitan alejar al menor de un peligro o evitarle perjuicios en su entorno familiar o con terceros.

En nuestro caso concreto, el punto 2 y el 6 son los motivos que con más frecuencia alegamos como fundamento en nuestras solicitudes presentadas relacionadas a temas de custodia. Siempre han sido situaciones en las que ha existido un riesgo real y grave para el menor, que hacían necesario un cambio en la regulación existente, y que, en la mayoría de las ocasiones, conllevaba un posterior cambio en el régimen de custodia establecido.

         ¿SE PUEDE HACER USO DE LAS MEDIDAS PROVISIONALES URGENTES CUSTODIA?

Cómo hemos explicado, es un proceso que debe ser usado como medio URGENTE, ante situaciones graves que hagan imprescindible y necesario modificar el régimen de custodia establecido o que, por su gravedad en los hechos que se viven, hagan necesario una regulación de inicio URGENTE.

Nosotros hicimos uso de esta modalidad URGENTE ante el caso de una menor que convivía con la madre, la cual dado su problema de adicción al alcohol ni la llevaba al colegio y la tenía todo el día en bares y lugares poco aptos para una menor de 8 años.

La situación de PELIGRO en la que vivía nos permitió solicitar antes del proceso principal la solicitud de medidas provisionales urgentes custodia y, una vez protegida la menor con el AUTO, se procedió a tramitar el proceso principal.

en este apartado vamos a explicar el significado y uso de las medidas del articulo 158 CC

DEMANDA MEDIDAS 158

La demanda medidas 158 se presenta dentro de una solicitud de jurisdicción voluntaria, regulada por la Ley 15/ 2015, de 2 de Julio, sobre Jurisdicción Voluntaria, en concreto en su Titulo III, titulado de los expedientes de jurisdicción voluntaria en materia de familia.

         ¿QUE ES LA JURISDICCION VOLUNTARIA?

Cómo indica en su preámbulo, en esta ley se aprovecha la experiencia de los operadores jurídicos y la doctrina de los tribunales y de los autores, para ofrecer al ciudadano medios efectivos y sencillos que faciliten la obtención de determinados efectos jurídicos de una forma pronta, y con respeto de todos los derechos e intereses implicados.

De una manera sencilla podemos explicarlo como un medio de solución de conflictos adicionales a los ya existentes en la ley de enjuiciamiento civil, que permite resolver problemas comunes de los ciudadanos con garantías judiciales pero sin ser tan formalista. Muchos de estos expedientes se pueden tramitar, incluso, directamente y sin necesidad de disponer de abogado o procurador, mediante el uso de impresos normalizados existentes a disposición de los ciudadanos en los propios juzgados.

Por lo tanto, debes saber que las solicitudes URGENTES del art 158 CC se tramitan dentro de la Ley Jurisdicción Voluntaria, y puedes solicitarlo tú directamente sin contar con abogado.

Esta posibilidad debes mirarla con la máxima cautela, porque a veces el no contar con el adecuado asesoramiento especializado por un abogado especialista en derecho de familia te puede resultar al final mucho más caro que el haber pagado sus honorarios de inicio y contar con su ayuda y experiencia.

Por eso en Casasempere abogados siempre nos ponemos a tu disposición para brindarte toda nuestra experiencia de más de 23 años en los juzgados.

Los concretos casos que más hemos presentado en nuestro despacho, tienen su fundamento legal en los artículos 87 a 89 de la sección tercera de la referida LJV (Ley de Jurisdicción Voluntaria), denominados de las medidas de protección relativas al ejercicio inadecuado de la potestad de guarda o administración de los bienes del menor, o persona con capacidad modificada judicialmente.

Y de forma muy específica por el Artículo 87.1 y su apartado a):

  1. Se aplicarán las disposiciones de esta Sección para adoptar medidas en relación al ejercicio inadecuado de la potestad de guarda de menores o personas con capacidad modificada judicialmente o a la administración de sus bienes en los casos a que se refieren los artículos 158, 164, 165, 167 y 216 del Código Civil. Y en concreto:
  2. a) Para la adopción de las medidas de protección de los menores y de las personas con capacidad modificada judicialmente establecidas en el artículo 158 del Código Civil.
La competencia es el juzgado que debe tramitar la solicitud de medidas urgentes 158 cc

¿QUE JUZGADO TIENE COMPETENCIA MEDIDAS 158?

Cuando hablamos de competencia a nivel legal, nos referimos a qué juzgado debe ser el encargado de resolver nuestro problema.

En el concreto caso de las medidas provisionales urgentes, la solución a esta pregunta nos la da el artículo 86.2 LJV (Ley Jurisdicción Voluntaria):

  1. Será competente el Juzgado de Primera Instancia del domicilio o, en su defecto, de la residencia del hijo. No obstante, si el ejercicio conjunto de la patria potestad por los progenitores hubiera sido establecido por resolución judicial, será competente para conocer del expediente el Juzgado de Primera Instancia que la hubiera dictado.

¿ES POSIBLE LA MODIFICACION DE MEDIDAS URGENTES?

Sí. Siempre que se den nuevos hechos que permitan justificar el interponer un procedimiento de medidas urgentes, se podrán presentar nuevos expedientes.

En nuestro despacho vivimos el caso de unos padres que la madre tenía establecida la custodia exclusiva, pero una serie de episodios graves como fue el hecho de que la madre se precipitara por el balcón de la casa en la que residía, provocó que por medidas urgentes la custodia fuera atribuida al padre en exclusiva.

A los 6 meses se produjo el cambio de nuevo tras la completa recuperación de la madre, y la acreditación de que había sido un hecho completamente fortuito y accidental.

Por eso, es sumamente importante no abusar del uso de las medidas urgentes del 158 CC, y tenerlas reservadas única y exclusivamente para supuestos muy extremos.

En otro asunto, la madre que tenía la custodia estaba ingresada por una crisis psiquiátrica, y la menor, que tenía 12 años, había presenciado un episodio de crisis en el que la madre había destrozado en su presencia la totalidad de muebles y vajilla de la casa en la que vivían.

Dicho episodio supuso la necesidad de interponer una solicitud de medidas urgentes del 158 CC, que permitió la posterior firma y modificación definitiva de la custodia en favor del padre.

Desde nuestro punto de vista, las medidas urgentes 158 CC sirven para poner de manifiesto hechos GRAVES, y posibilitar el cambio definitivo de las medidas previamente existentes, que, ante los hechos que se han sucedido en el día a día, y su carácter URGENTE y SOBREVENIDO, hacen necesario ese cambio de las medidas existentes hasta la fecha.

Resulta esencial que los hechos que se toman de fundamento de la solicitud sean posteriores o sobrevenidos a la regulación existente para que sean necesario pedir el auxilio judicial para cambiar la actual regulación.

en este apartado vemos el procedimiento o la tramitación del 158 CC

¿ART 18 LJV O TRAMITACION ARTICULO 158 CODIGO CIVIL?

         La respuesta la tenemos en el encabezado del art 18 LJV, pero en líneas generales se realiza mediante comparecencia jurisdicción voluntaria.

¿QUÉ ES LA COMPARECENCIA JURISDICCION VOLUNTARIA?

Es la vista o juicio que se realiza en los expedientes de jurisdicción voluntaria, para exponer las pruebas que permitan convencer al juez de que nuestra petición es correcta y que el juez puede resolver la petición realizada. Para su tramitación se siguen las reglas establecidas en la Ley de Enjuiciamiento Civil para el Juicio Verbal.

  1. La comparecencia se celebrará ante el Juez o el propio Secretario judicial, según quien tenga competencia para conocer del expediente, dentro de los treinta días siguientes a la admisión de la solicitud.
  2. La comparecencia se sustanciará por los trámites previstos en la Ley de Enjuiciamiento Civil para la vista del juicio verbal con las siguientes especialidades:

1.ª Si el solicitante no asistiere a la comparecencia, el Juez o el Secretario judicial, dependiendo de a quién corresponda la resolución del expediente, acordará el archivo del expediente, teniéndole por desistido del mismo. Si no asistiese alguno de los demás citados, se celebrará el acto y continuará el expediente, sin más citaciones ni notificaciones que las que la ley disponga.

2.ª El Juez o el Secretario judicial, según quien presida la comparecencia, oirá al solicitante, a los demás citados y a las personas que la ley disponga, y podrá acordar, de oficio o a instancia del solicitante o del Ministerio Fiscal en su caso, la audiencia de aquéllos cuyos derechos o intereses pudieran verse afectados por la resolución del expediente. Se garantizará, a través de los medios y apoyos necesarios, la intervención de las personas con discapacidad en términos que les sean accesibles y comprensibles.

3.ª Si se plantearan cuestiones procesales, incluidas las relativas a la competencia, que puedan impedir la válida prosecución del expediente, el Juez o el Secretario judicial, oídos los comparecientes, las resolverá oralmente en el propio acto.

4.ª Cuando el expediente afecte a los intereses de un menor o persona con capacidad modificada judicialmente, se practicarán también en el mismo acto o, si no fuere posible, en los diez días siguientes, las diligencias relativas a dichos intereses que se acuerden de oficio o a instancia del Ministerio Fiscal.

El Juez o el Secretario judicial podrá acordar que la audiencia del menor, o persona con capacidad modificada judicialmente, se practique en acto separado, sin interferencias de otras personas, pudiendo asistir el Ministerio Fiscal. En todo caso, se garantizará que puedan ser oídos en condiciones idóneas, en términos que les sean accesibles, comprensibles y adaptados a su edad, madurez y circunstancias, recabando el auxilio de especialistas cuando ello fuera necesario.

Del resultado de la exploración se extenderá acta detallada y, siempre que sea posible, será grabada en soporte audiovisual. Si ello tuviera lugar después de la comparecencia, se dará traslado del acta correspondiente a los interesados para que puedan efectuar alegaciones en el plazo de cinco días.

5.ª En la celebración de la comparecencia, una vez practicadas las pruebas, se permitirá a los interesados formular oralmente sus conclusiones.

6.ª El desarrollo de la comparecencia se registrará en soporte apto para la grabación y reproducción del sonido y de la imagen, de conformidad con lo dispuesto en la Ley de Enjuiciamiento Civil.

En Casasempere abogados recomendamos que pese a que las solicitudes del articulo 158 del CC se pueden hacer sin abogado que cuentes con la ayuda de abogados especializados

¿QUIERES UN MODELO ESCRITO 158 CC?

Como ya hemos dicho, este tipo de solicitudes en muchas ocasiones no requiere de la intervención de abogado y procurador. Si vives situaciones que te permitan hacer uso de este proceso y quieres disponer de un modelo base, solo tienes que comentar este artículo, darle a me gusta a nuestra página de Facebook, suscribirte a nuestro canal de YouTube, y enviarnos un mail a través de nuestro formulario de contacto en la web, de la que te dejamos aquí el link, https://casasempereabogados.com/#contacto solicitándonos ese modelo del art. 158 CC e indicarnos para qué lo necesitas.

A pesar de que puedes presentarlo tu solo, siempre es aconsejable disponer de los servicios o al menos el asesoramiento previo sobre si lo que tu crees que es URGENTE Y GRAVE, es o no a la vista de la experiencia judicial. Por eso, te recomendamos que siempre que puedas cuentes con los servicios de abogados especializados en familia, desde Casasempere abogados nos ponemos a tu disposición para asesorarte.

Javier González González

Padre, Divorciado y experto apasionado del Área de Familia de Casasempere abogados

Muchas Gracias

PREGUNTAS Y RESPUESTAS

➡️ ¿CUAL ES LA DIFERENCIA ENTRE MEDIDAS PROVISIONALISIMAS Y LAS MEDIDAS PROVISIONALES URGENTES ART 158 CC?

Que las medidas provisionales urgentes del 158 CC deben ser usadas en supuestos de extrema GRAVEDAD y URGENCIA en los que la regulación existente no permita solucionar el problema que se vive. Te invitamos a que leas el post y veas los ejemplos que mostramos que te pueden ayudar a entender en que casos debes utilizar este proceso.

➡️ ¿EN QUE JUZGADO SE TRAMITAN LAS MEDIDAS PROVISIONALES URGENTES?

Dependerá del tema que queramos resolver, en temas relacionados con los hijos, será competente el juzgado del domicilio de los menores. Si quieres saber donde se regula este proceso urgente te invitamos a que leas el contenido del post.

➡️ ¿QUE SE PUEDE SOLICITAR COMO MEDIDA A TRAVES DEL ART 158 CC?

Se pueden pedir medidas respecto a 6 aspectos principales. Medidas de aseguramiento del pago de la pensión ante el incumplimiento, medidas para evitar situaciones dañosas en cambios de custodia y medidas para evitar la sustracción de menores. Si quieres saber los otros 3 aspectos que contempla el artículo 158 CC te invitamos a que entres y leas el contenido del post de hoy.

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MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO DE FAMILIA-MEDIDAS PROVISIONALES

         Tras la ruptura de la relación de pareja, una de las situaciones que más tensiones provoca entre los padres, es carecer de una pautas o reglas que les permita regular las relaciones entre padres e hijos.

En muchas ocasiones sometidos por el dolor de la ruptura, se hace inviable alcanzar un mínimo de consenso que les permita distribuirse, sin tensiones ni reproches, el tiempo y las obligaciones con los hijos comunes.

Lo que antes de la ruptura era habitual y cotidiano, ahora se ve como un posible peligro a perder en el juicio, y la relación entre padres se tensa cada vez más.

Para poner fin a esa situación de incertidumbre, se hace necesario disponer de unas pautas, o reglas esenciales iniciales, de cara a saber cómo repartirse las obligaciones con los hijos. Uno de los procedimientos legalmente habilitados para ello es el proceso de medidas provisionales.

las medidas provisionales son el proceso para establecer de inicio una regulación paterno filial

¿QUÉ SON LAS MEDIDAS PROVISIONALES?

 Legalmente son las medidas cautelares en el proceso de familia. De forma más entendible, es aquel procedimiento legal al que se acude al inicio de la ruptura de pareja para establecer unas primeras normas de reparto, de las obligaciones familiares con respecto a los hijos. Sirve para que el juez establezca de forma provisional, hasta que se dicte la sentencia definitiva en el procedimiento principal (divorcio, guarda o custodia), las primeras medidas en relación a los siguientes aspectos:

1.- Guardia y Custodia.

Indicar con cual de los progenitores deben permanecer y convivir los hijos menores.

2.- Régimen de Visitas, estancias y comunicaciones.

Se determina los horarios de visita entre semana, y estancia en fines de semana y vacaciones, de los hijos con el padre o madre no custodio, así como las comunicaciones vía llamada telefónica.

3.- Pensión de alimentos.

Se fija el importe mensual de contribución del padre o madre no custodio, en el desarrollo del hijo menor de edad.

4.- Uso y disfrute del domicilio familiar.

Se establece quien de los dos padres y, en muchas ocasiones, titulares de la vivienda familiar común, se queda con el uso y disfrute de la vivienda.

5.- Posible prohibición de salida del territorio nacional por peligro de sustracción de menores.

Ante el posible riesgo de sustracción de los hijos menores, en las medidas provisionales se puede solicitar la prohibición de salida del territorio nacional o la prohibición de expedición o retirada del pasaporte.

6.- Medidas de reparto o administración de bienes comunes o privativos de especial uso en las cargas del matrimonio.

Aunque en la práctica las medidas provisionales se suelen centrar más en las 5 medidas anteriores, la ley también contempla que se establezcan medidas de reparto o administración sobre los bienes comunes o privativos, que son usados en el matrimonio.

Este tipo de situaciones suele ser muy útil en situaciones de negocios familiares comunes, en los que se hace necesario determinar judicialmente, para evitar disputas hasta que se proceda a iniciar el proceso de reparto de bienes, quien de los esposos será quien siga con la gestión y administración del negocio.

la regulación legal sobre las medidas provisionales la encontramos en el código civil y en la ley de enjuciamiento civil

¿DÓNDE SE REGULAN LAS MEDIDAS PROVISIONALES O MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO DE FAMILIA?

Los aspectos que se pueden discutir en las medidas cautelares en el proceso de familia, o el llamado proceso de medidas provisionales, vienen detallados en dos de nuestros más importantes textos legales. La LEC (Ley de enjuiciamiento civil) y en el Código Civil.

El artículo 103 del código civil reseña qué contenidos son objeto de debate en las medidas provisionales:

Admitida la demanda, el Juez, a falta de acuerdo de ambos cónyuges aprobado judicialmente, adoptará, con audiencia de éstos, las medidas siguientes:

1.ª Determinar, en interés de los hijos, con cuál de los cónyuges han de quedar los sujetos a la patria potestad de ambos y tomar las disposiciones apropiadas de acuerdo con lo establecido en este Código y, en particular, la forma en que el cónyuge que no ejerza la guarda y custodia de los hijos podrá cumplir el deber de velar por éstos y el tiempo, modo y lugar en que podrá comunicar con ellos y tenerlos en su compañía.

Excepcionalmente, los hijos podrán ser encomendados a los abuelos, parientes u otras personas que así lo consintieren y, de no haberlos, a una institución idónea, confiriéndoseles las funciones tutelares que ejercerán bajo la autoridad del juez.

Cuando exista riesgo de sustracción del menor por alguno de los cónyuges o por terceras personas podrán adoptarse las medidas necesarias y, en particular, las siguientes:

  1. a) Prohibición de salida del territorio nacional, salvo autorización judicial previa.
  2. b) Prohibición de expedición del pasaporte al menor o retirada del mismo si ya se hubiere expedido.
  3. c) Sometimiento a autorización judicial previa de cualquier cambio de domicilio del menor.

2.ª Determinar, teniendo en cuenta el interés familiar más necesitado de protección, cuál de los cónyuges ha de continuar en el uso de la vivienda familiar y asimismo, previo inventario, los bienes y objetos del ajuar que continúan en ésta y los que se ha de llevar el otro cónyuge, así como también las medidas cautelares convenientes para conservar el derecho de cada uno.

3.ª Fijar, la contribución de cada cónyuge a las cargas del matrimonio, incluidas si procede las «litis expensas», establecer las bases para la actualización de cantidades y disponer las garantías, depósitos, retenciones u otras medidas cautelares convenientes, a fin de asegurar la efectividad de lo que por estos conceptos un cónyuge haya de abonar al otro.

Se considerará contribución a dichas cargas el trabajo que uno de los cónyuges dedicará a la atención de los hijos comunes sujetos a patria potestad.

4.ª Señalar, atendidas las circunstancias, los bienes gananciales o comunes que, previo inventario, se hayan de entregar a uno u otro cónyuge y las reglas que deban observar en la administración y disposición, así como en la obligatoria rendición de cuentas sobre los bienes comunes o parte de ellos que reciban y los que adquieran en lo sucesivo.

5.ª Determinar, en su caso, el régimen de administración y disposición de aquellos bienes privativos que por capitulaciones o escritura pública estuvieran especialmente afectados a las cargas del matrimonio.

las medidas provisionales previas a la demanda tienen una vigencia de 30 días hábiles

 ¿CUÁL ES EL PLAZO DE VIGENCIA DE LAS MEDIDAS PROVISIONALES?

Las medidas provisionales tienen un plazo limitado de vigencia de 30 días hábiles, desde que se dicta el auto en el que se establecen.

Por ello, es importante que memorices medidas provisionales 30 días hábiles.

Si transcurrido el plazo de 30 días hábiles no se ha presentado la demanda principal (divorcio, guarda o custodia), las medidas quedan sin efecto y volvemos a la situación de partida, carente de regulación o norma y, si no hay un mínimo consenso, cualquier posible desencuentro se convierte en la excusa perfecta para discutir.

¿CÓMO SE PUEDEN SOLICITAR LAS MEDIDAS PROVISIONALES?

La forma sobre cómo actuar viene regulada en la LEC (Ley de enjuiciamiento civil). Las medidas paterno filiales LEC tienen 2 medios de iniciarse:

1.- Con carácter previo a la demanda

2.- Junto con la demanda principal

1.- CON CARÁCTER PREVIO A LA DEMANDA.

Son las llamadas legalmente medidas provisionalísimas o previas a la demanda. Se solicitan de forma independiente y con el ánimo de disponer de una regulación mínima temporal, que permita tener las bases de las relaciones post ruptura. Su regulación viene establecida en el artículo 771 LEC:

  1. El cónyuge que se proponga demandar la nulidad, separación o divorcio de su matrimonio puede solicitar los efectos y medidas a que se refieren los artículos 102 y 103 del Código Civilante el tribunal de su domicilio.

Para formular esta solicitud no será precisa la intervención de procurador y abogado, pero sí será necesaria dicha intervención para todo escrito y actuación posterior.

  1. A la vista de la solicitud, el secretario judicial citará a los cónyuges y, si hubiere hijos menores o incapacitados, al Ministerio Fiscal, a una comparecencia en la que se intentará un acuerdo de las partes, que señalará el secretario judicial y que se celebrará en los diez días siguientes. A dicha comparecencia deberá acudir el cónyuge demandado asistido por su abogado y representado por su procurador.

De esta resolución dará cuenta en el mismo día al Tribunal para que pueda acordar de inmediato, si la urgencia del caso lo aconsejare, los efectos a que se refiere el artículo 102 del Código Civil y lo que considere procedente en relación con la custodia de los hijos y uso de la vivienda y ajuar familiares. Contra esta resolución no se dará recurso alguno.

  1. En el acto de la comparecencia a que se refiere el apartado anterior, si no hubiere acuerdo de los cónyuges sobre las medidas a adoptar o si dicho acuerdo, oído, en su caso, el Ministerio Fiscal, no fuera aprobado en todo o en parte por el Tribunal, se oirán las alegaciones de los concurrentes y se practicará la prueba que éstos propongan y que no sea inútil o impertinente, así como la que el Tribunal acuerde de oficio. Si alguna prueba no pudiera practicarse en la comparecencia, el secretario judicial señalará fecha para su práctica, en unidad de acto, dentro de los diez días siguientes.

La falta de asistencia, sin causa justificada, de alguno de los cónyuges a la comparecencia podrá determinar que se consideren admitidos los hechos alegados por el cónyuge presente para fundamentar sus peticiones sobre medidas provisionales de carácter patrimonial.

  1. Finalizada la comparecencia o, en su caso, terminado el acto que se hubiere señalado para la práctica de la prueba que no hubiera podido producirse en aquélla, el tribunal resolverá, en el plazo de tres días, mediante auto, contra el que no se dará recurso alguno.
  2. Los efectos y medidas acordados de conformidad con lo dispuesto en este artículo sólo subsistirán si, dentro de los treinta días siguientes a su adopción se presenta la demanda de nulidad, separación o divorcio.

2.- JUNTO CON LA DEMANDA.

Tal y como se establece en el artículo 773 LEC, las medidas provisionales pueden ser solicitadas junto con la demanda principal, son las llamadas, legalmente hablando, medidas provisionales coetáneas a la demanda principal.

Legalmente, se abre lo que llamamos un incidente judicial dentro del proceso principal (de divorcio o custodia), que no es más que un nuevo proceso derivado del principal, que dispone de número propio en el que se van a discutir esas medidas.

Las medidas provisionales son un proceso paralelo previo y más rápido, en el que se presentan ante el juez los puntos básicos para establecer una primera regulación, que sirva para evitar disputas por falta de consenso entre las partes.

Veamos el contenido del art. 773 LEC:

  1. El cónyuge que solicite la nulidad de su matrimonio, la separación o el divorcio podrá pedir en la demanda lo que considere oportuno sobre las medidas provisionales a adoptar, siempre que no se hubieren adoptado con anterioridad. También podrán ambos cónyuges someter a la aprobación del tribunal el acuerdo a que hubieren llegado sobre tales cuestiones. Dicho acuerdo no será vinculante para las pretensiones respectivas de las partes ni para la decisión que pueda adoptar el tribunal en lo que respecta a las medidas definitivas.
  2. Admitida la demanda, el tribunal resolverá sobre las peticiones a que se refiere el apartado anterior y, en su defecto, acordará lo que proceda, dando cumplimiento, en todo caso, a lo dispuesto en el artículo 103 del Código Civil.
  3. Antes de dictar el Tribunal la resolución a que se refiere el apartado anterior, el Secretario judicial convocará a los cónyuges y, en su caso, al Ministerio Fiscal, a una comparecencia, que se sustanciará conforme a lo previsto en el artículo 771.

Contra el auto que se dicte no se dará recurso alguno.

  1. También podrá solicitar medidas provisionales el cónyuge demandado, cuando no se hubieran adoptado con anterioridad o no hubieran sido solicitadas por el actor, con arreglo a lo dispuesto en los apartados precedentes. La solicitud deberá hacerse en la contestación a la demanda y se sustanciará en la vista principal, cuando ésta se señale dentro de los diez días siguientes a la contestación, resolviendo el tribunal por medio de auto no recurrible cuando la sentencia no pudiera dictarse inmediatamente después de la vista.

Si la vista no pudiera señalarse en el plazo indicado, el Secretario judicial convocará la comparecencia a que se refiere el apartado 3 de este artículo.

  1. Las medidas provisionales quedarán sin efecto cuando sean sustituidas por las que establezca definitivamente la sentencia o cuando se ponga fin al procedimiento de otro modo.

¿CÓMO SE ESTABLECE EL CONTENIDO DE LAS MEDIDAS PROVISIONALES?

Como hemos visto en el punto anterior, el contenido de las medidas provisionales se puede establecer de 2 maneras:

1.- Por MUTUO ACUERDO.

2.- De forma CONTENCIOSA, o a través de VISTA O COMPARECENCIA.

La mejor manera de regular las medidas iniciales con los hijos es de mutuo acuerdo

1.- MUTUO ACUERDO.

Si ambas partes alcanzan un acuerdo respecto al contenido que desean establecer de forma provisional. en la regulación de sus relaciones paterno filiales. pueden ponerlo en conocimiento del juzgado para que este proceda a reflejarlo en el AUTO.

 Si no existe acuerdo no queda más remedio que celebrar la comparecencia de medidas provisionales

2.- De forma CONTENCIOSA.

Si no hay posibilidad de acuerdo, se procederá a realizar una vista oral, o comparecencia 771 Lec, que es una vista que se realiza en sede judicial, en el que se escuchan los argumentos de ambas partes y se practican aquellos medios de prueba que soliciten las partes, de cara a que el juez disponga de los argumentos necesarios para poder decidir sobre el contenido de las medidas provisionales.

Debemos saber que, en la práctica, las medidas provisionales se suelen reducir al interrogatorio de las partes y, en su caso, documental o testifical, pero de una forma muy reducida, ya que se trata de unas medidas provisionales previas a la resolución sobre el fondo en el pleito principal.

En la mayoría de las ocasiones, el AUTO se limita a legalizar la situación que de hecho se está realizando tras la ruptura de la relación de pareja.

Cada vez resulta más complicado que los jueces de familia autoricen la realización de pruebas e informes psicosociales, de cara a disponer de argumentos para justificar la atribución de la custodia en favor de uno u otro. En las medidas, salvo supuestos muy graves, no se suele autorizar la elaboración de informes por los gabinetes psicosociales.

las medidas provisionales tratan de fijar de inicio las reglas de reparto de los tiempos con los hijos y las medidas urgentes pretenden cambiar una regulación previa que no puede cumplirse

DISTINCION ENTRE MEDIDAS PROVISIONALES COETANAS Y MEDIDAS PROVISIONALES URGENTES

La principal distinción es que las medidas provisionales parten de una falta de regulación en las relaciones paterno filiales, y lo que tratan es de establecer una regulación, y las medidas urgentes suelen querer un cambio respecto a medidas ya existentes, que por circunstancias especialmente urgentes hacen preciso una valoración o resolución inmediata previa a la interposición de un proceso de modificación, para que se modifique el contenido de lo regulado.

Un ejemplo de medidas urgentes es la solicitud del cambio de custodia temporal, mientras se procede a solicitar la modificación de medidas por la existencia de una situación de riesgo para los menores, por ejemplo, ante la existencia de una custodia compartida en la que se ha producido una agresión al menor, y se hace necesario paralizar el contacto temporal entre padre e hijo mientras se restauran los lazos en esa relación.

¿CUANDO SON EFECTIVAS LAS MEDIDAS PROVISIONALES?

Cuando estamos en una situación de alto conflicto, que nos impide llegar a un entendimiento para pactar el ritmo de visitas y estancias y, además, nos corresponde por residencia un juzgado más lento de lo habitual en sus trámites.

Hemos llegado a vivir esperas de años entre la presentación de la demanda y la vista principal, por lo que en estos supuestos se hace imprescindible disponer de unas medidas provisionales, que nos permita regular las relaciones padres-hijos que eviten la generación de más tensiones.

 Las medidas provisionales son realmente efectivas para calmar el tira y afloja habitual de los recién divorciados. Al inicio de la ruptura nadie quiere ceder, todo el mundo quiere tener la razón, y que el juez establezca las medidas iniciales ayuda a rebajar las tensiones, al estar establecido por Auto todo lo que afecta a cómo se deben realizar las visitas, recogidas o estancias, el importe que se debe de pagar mensualmente, o quien se queda en el uso de la casa. Todo esto ayuda evitar esas tiranteces continuas habituales cuando no hay nada regulado, y todo pasa por el entendimiento entre dos personas que ahora mismo no pueden entenderse por su estado de agitación emocional.

la comparecencia prevista en el articulo 771 es el juicio de medidas provisionales

¿COMO SE DESARROLLA LA VISTA MEDIDAS PROVISIONALES DIVORCIO CONTENCIOSO?

Con carácter previo al inicio de la comparecencia, es norma habitual de los juzgados de familia el tratar de fomentar el acuerdo o la conciliación de posturas.

Para ello, se hará el habitual “que pasen primero los letrados” al objeto de que su señoría, y el fiscal presente en sala, puedan conocer en qué punto se complican las negociaciones y tratar de impulsar el acuerdo.

De no alcanzarse el acuerdo, la vista empezará con la ratificación en sala de la demanda por parte del demandante y la oposición a su contenido expuesta de forma oral por el demandado.

Acto seguido se propondrán las pruebas que cada parte va a usar en la vista de cara a demostrar sus argumentos.

En estas comparecencias los jueces no suelen admitir excesivos medios de prueba y en la mayoría de las ocasiones se limita a escuchar a cada una de las partes (el llamado interrogatorio de partes), y como mucho algún testigo directo que pueda acreditar alguna circunstancia realmente relevante, o de interés para la posible decisión judicial.

En muchas ocasiones el auto de medidas provisionales recoge la forma en la que en la práctica se está desarrollando el reparto de tiempos. Si es la madre la que convive con los hijos se suele recoger la custodia exclusiva materna, sin perjuicio de que, en la vista principal, a la vista de las pruebas definitivas, se pueda conseguir una custodia compartida.

Debemos destacar en este sentido el contenido del artículo 773.1 Lec, que es el siguiente:

  1. El cónyuge que solicite la nulidad de su matrimonio, la separación o el divorcio podrá pedir en la demanda lo que considere oportuno sobre las medidas provisionales a adoptar, siempre que no se hubieren adoptado con anterioridad. También podrán ambos cónyuges someter a la aprobación del tribunal el acuerdo a que hubieren llegado sobre tales cuestiones. Dicho acuerdo no será vinculante para las pretensiones respectivas de las partes ni para la decisión que pueda adoptar el tribunal en lo que respecta a las medidas definitivas.

En él se deja claramente establecido que, aunque se pacte en medidas provisionales un régimen de custodia exclusiva para una de las partes, ello no significa que ya quede condicionado el resultado de la vista principal.

Así que, no tengas miedo o temor en aceptar un acuerdo que permita de inicio rebajar las tensiones. En nuestra practica diaria vemos que, una vez superada la primera barrera del acuerdo, en esta fase se aumentan las posibilidades de entendimiento en la vista principal. Conseguir un sí ayuda y favorece el acuerdo.

¿SE PUEDEN MODIFICAR LAS MEDIDAS PROVISIONALES?

Para su respuesta debemos acudir al contenido del artículo 772 de la LEC:

  1. Cuando se hubieren adoptado medidas con anterioridad a la demanda, admitida ésta, el Secretario judicial unirá las actuaciones sobre adopción de dichas medidas a los autos del proceso de nulidad, separación o divorcio, solicitándose, a tal efecto, el correspondiente testimonio, si las actuaciones sobre las medidas se hubieran producido en Tribunal distinto del que conozca de la demanda.
  2. Sólo cuando el Tribunal considere que procede completar o modificar las medidas previamente acordadas ordenará que se convoque a las partes a una comparecencia, que señalará el Secretario judicial y se sustanciará con arreglo a lo dispuesto en el artículo anterior.

Contra el auto que se dicte no se dará recurso alguno.

En principio las medidas provisionales previas a la demanda sólo pueden ser modificadas o complementadas, de ser considerado necesario, porque el contenido existente en el mismo no sea adecuado o las circunstancias hayan variado en tal medida que sea necesario su modificación.

En muchos supuestos, ante estas situaciones, lo que se suele emplear es el recurso de las medidas provisionales urgentes contempladas en el artículo 158 del Código Civil, aunque debemos saber que el medio habitual de modificación de las medidas provisionales es la vista principal, que es la que deja sin efecto su contenido y lo sustituye por el de la vista principal.

El tiempo que tarda el juzgado en dictar el auto de medidas provisionales va a depender de cada juzgado, pero normalmente son rápidos

¿CUANTO TARDAN EN DICTAR SENTENCIA EN MEDIDAS PROVISIONALES?

Como en todo lo relacionado a tiempos judiciales, va a depender del juzgado, pero de manera habitual no suele tardar mucho más de una semana porque, o bien se alcanza un acuerdo y el juez recurre en sala a dictar sentencia “in voce”, es decir, a dictar su contenido de viva voz en sala y hacerla efectiva desde ese mismo instante, o bien dicta el Auto a los pocos días de la comparecencia.

Al ser unas medidas urgentes y provisionales, se suelen dictar con mucha premura para que las partes dispongan de unas reglas iniciales, que permita evitar el estar de forma continua entendiéndose o pactando.

¿EXISTEN MEDIDAS PROVISIONALES PAREJA NO CASADA?

Aunque en la regulación legal se habla siempre de matrimonio o divorcio, se aplica por analogía, y todo lo indicado es perfectamente válido para las parejas que no han formalizado contrato matrimonial pero que si tienen hijos en común.

¿QUÉ OCURRE SI SE PRODUCE EL INCUMPLIMIENTO MEDIDAS PROVISIONALES?

El Auto de medidas provisionales es ejecutivo y si se incumple su contenido se puede solicitar su ejecución ante el juez que lo dictó.

Pongamos un ejemplo, si el obligado al pago de la pensión de alimentos, conforme al Auto de medidas provisionales, no cumple con su obligación, se puede presentar ante el juez que lo dictó una demanda de ejecución solicitando el pago de todos los meses no abonados.

Si estás en esta situación te recomendamos la lectura de nuestro post.    https://casasempereabogados.com/como-poner-una-demanda-de-pension-alimenticia/ , que aunque se explica desde la perspectiva de una sentencia de juicio principal, es perfectamente aplicable para el supuesto de que todavía te encuentres con la aplicación del Auto de medidas provisionales.

El juzgado iniciará el oportuno proceso de ejecución y embargo de bienes para conseguir el pago de las pensiones impagadas.

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Javier González González

Padre, Divorciado y experto apasionado del Área de Familia de Casasempere abogados

Muchas Gracias

PREGUNTAS Y RESPUESTAS

➡️ ¿Qué son las medidas provisionales?

Son el proceso que se utiliza para establecer unas primeras pautas para regular las relaciones paterno filiales. Si quieres saber de que manera se piden, te invitamos a que entres a leer nuestro post.

➡️ ¿De qué maneras se pueden solicitar medidas provisionales?

Existen 2 vías, las medidas previas a la demanda y las coetanas o presentadas junto con la demanda. Si quieres saber las diferencias entre cada una de ellas, entra y lee nuestro post.

➡️ ¿Qué se regula a través de las medidas provisionales?

Su contenido incluye 6 aspectos. Los 3 primeros son guarda y custodia, pensión de alimentos y régimen de visitas. Si quieres saber los otros 3 contenidos entra y lee nuestro post.